Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2010 г. N 13АП-20128/10

г. Санкт-Петербург

15 декабря 2010 г.

Дело N А56-32890/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 декабря 2010 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Тимошенко А.С.

судей Копыловой Л.С., Тойвонен И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания: Ковторовой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-20128/2010) Лисового Д.В. на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.102010г. по делу N А56-32890/2010 (судья Лилль В.А.), принятое

по заявлению Лисового Дмитрия Васильевича,

к 1) ЗАО "ИСГ "Севзапстрой",

2) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 15 по Санкт-Петербургу

3-е лицо Колинько Эдуард Борисович

о признании недействительным решения общего собрания акционеров и внесения в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы

при участии:

от заявителя: Лазеев С.В. - доверенность от 09.08.2010

от ответчика: Колинько Э.Б. - ген.директор (выписка из ЕГРЮЛ от 07.09.10), Семенов А.А. - доверенность от 13.01.10.

от 3-го лица: Колинько Э.Б.

установил:

Лисовой Дмитрий Васильевич (деле - заявитель), акционер ЗАО "ИСГ "Севзапстрой" обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к закрытому акционерному обществу "ИСГ "Севзапстрой" (далее - общество) и Межрайонной ИФНС России N 15 по Санкт-Петербургу (далее - регистрирующий орган) о признании недействительным решения внеочередного общего собрания ЗАО "ИСГ "Севзапстрой", оформленного протоколом от 16.05.2009 и о признании недействительными сведений, внесенных внесения регистрирующим органом в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) о физическом лице - генеральном директоре Колинько Э.Б,, имеющем право без доверенности действовать от имени ЗАО "ИСГ "Севзапстрой".

Решением от 15.10.2010 г.. в удовлетворении заявленных требований Лисовому Д.В. отказано.

В апелляционной жалобе Лисовой Д.В. просит решение суда отменить и принять новый судебный акт, удовлетворив его требования в полном объеме. В обоснование жалобы ссылается на то, что вывод суда о том, что он был извещен о дате проведения общего собрания не соответствует обстоятельствам дела, само собрание акционеров проведено с существенными нарушениями положений Федерального закона "Об акционерных обществах".

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, общество создано в соответствии с протоколом учредительного собрания от 20.06.2002 N 1 физическими лицами - Лисовым Д.В. и Колинько Э.Б., акции между ними распределены в следующем соотношении: 51% общего пакета акций принадлежит Лисовому Д.В. и 49% - Колинько Э.Б. Генеральным директором назначен Лисовой Д.В. (л.д.84-85).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 10.09.2009 г.. генеральным директором также значится Лисовой Д.В. (л.д.16-17).

Однако, из информации на сайте Управления ФНС России по Санкт-Петербургу истцу стало известно о внесении изменений регистрирующим органом сведений в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) о физическом лице, имеющем право без доверенности действовать от имени ЗАО "ИСГ "Севзапстрой", а именно о генеральном директоре Колинько Э.Б., указанное заявление подано в налоговый орган 04.05.2010 г..

Истец, обратился в арбитражный суд с заявление о признании недействительным решения внеочередного общего собрания общества, оформленного протоколом от 16.05.2009 г.., которым прекращены досрочно полномочия Лисового Д.В. как генерального директора и избран генеральный директор Колинько Э.Б., а также о признании недействительными сведений, внесенных в ЕГРЮЛ налоговой инспекцией о новом генеральном директоре Колинько Э.Б., имеющем право без доверенности действовать от имени общества.

Лисовой Д.В. полагает, что указанное решение принято с нарушением статей 52, 53, 55 Федерального закона "Об акционерном обществе", поскольку принято в отсутствие акционера Лисового Д.В., не извещенного о дате проведения внеочередного общего собрания. Кроме того, само собрание проведено с нарушением процедуры, предусмотренной положениями названного закона. Допущенные нарушения являются существенными и нарушают права и законные интересы истца, владеющего 51% акций.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что обстоятельства, указанные истцом, не нашли подтверждения в материалах дела, повторное внеочередное общее собрание акционеров от 16.05.2009 г.., принято в соответствии с требованиями Федерального закона "Об акционерных обществах". Изменения в ЕГРЮЛ были внесены в соответствии с требованиями статьи 17 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Апелляционный суд, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, считает апелляционную жалобу, подлежащую удовлетворения на основании следующего.

Как следует из материалов дела, 21.02.2009 г.. состоялось внеочередное общее собрание акционеров общества с повесткой собрания об освобождении от должности действующего генерального директора Лисового Д.В. и избрании генеральным директором общества Колинько Э.Б. (протокол от 21.02.09, л.д.32). Указанное собрание было проведено по инициативе второго акционера, владеющего 49% акций, а именно Колинько Э.Б. В виду отсутствия кворума (неявка Лисового Д.В.) Колинько Э.Б. было принято решение о проведении повторного внеочередного собрания акционеров общества.

Повторным внеочередным общим собранием акционеров ЗАО "ИСГ "Севзапстрой", состоявшимся 16.05.2009 г.., прекращены досрочно полномочия генерального директора Лисового Д.А. и избран генеральным директором общества Колинько Э.Б, (протокол от 16.05.2009 г.., л.д.65).

В проведении указанного собрания принимал участие Колинько Э.Б., Лисовой Д.В. в собрании участия не принимал.

В соответствии с принятым решением Колинько Э.Б., как генеральный директор ЗАО "ИСГ "Севзапстрой", обратился о внесении в ЕГРЮЛ изменений о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы. Инспекцией 11.05.2010 г.. принято решение о внесении в ЕГРЮЛ указанных изменений, внесена соответствующая запись (л.д.60).

Лисовой Д.В., ссылаясь на то, что о проведении 16.05.2009 г.. внеочередного общего собрания участников ЗАО "ИСГ "Севзапстрой" ему не сообщалось, повестка дня указанного собрания им как генеральным директором не утверждалась, а также считая свои права, на участие в управлении обществом нарушенными, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 2 статьи 31 Федерального закона от 26.12.1995 г.. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры вправе в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

Требования к порядку созыва и проведения общих собраний участников установлена статьями 53-58 названного Закона, а также положениями Устава.

В силу пункта 1 статьи 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер, являющийся владельцем не менее 10% голосующих акций общества на дату проведения требования, вправе потребовать проведения общего собрания акционеров.

В требовании о проведении внеочередного общего собрания должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания, в нем также могут содержаться формулировки решений по каждому из вопросов (п.4 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах). Созыв внеочередного общего собрания по требованию акционера осуществляется советом директоров (наблюдательным советом общества. В случае, если функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию указанных лиц осуществляется лицом или органом общества, к компетенции которых уставом общества отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

Согласно п.п.8.3.1 и 8.3.3 Устава ЗАО "ИСГ "Севзапстрой" общее собрание и внеочередное общее собрание акционеров по требованию акционеров проводится генеральным директором общества в порядке, определенным ФЗ "Об акционерных обществах".

Пунктами 6, 7 статьи 55 Закона определено, что в течении 5 дней с даты предъявления требования акционера о созыве внеочередного общего собрания советом директоров (в данном случае генеральным директором) должно быть принято решение о созыве внеочередного общего собрания либо об отказе в его созыве и такое решение направляется лицам, требующего его созыва, в течении трех дней.

Пунктом 8 ст.55 ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано органами и лицами, требующими его созыва. При этом органы и лица, созывающие внеочередное общее собрание акционеров, обладают предусмотренными настоящим Федеральным законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения общего собрания акционеров (в редакции, действующей на дату проведения собрания).

Между тем в уведомлении акционера Колинько Э.Б. от 12.11.2008 г.. о проведении внеочередного общего собрания содержится не требование акционера о проведении собрания, а информация о дате и времени проведения внеочередного общего собрания 21.02.2009 г.., месте проведения собрания: г.Санкт-Петербург, Большой пр., П.С., д.22-24 "А" пом.13-Н, 2 этаж, подробная повестка собрания, включающая вопрос об обязании Лисового Д,В. передать вновь избранному генеральному директору, ревизору и акционеру Колинько Э.Б. документы, о признании недействительными крупных сделок, об освобождении от должности действующего генерального директора Лисового Д.В. и избрании генеральным директором Колинько Э.Б. (л.д.35 т.1).

В то же время из материалов дела следует, что в ноябре 2008 г.. единоличным исполнительным органом общества был Лисовой Д.В., который и должен был принять соответствующее решение о созыве собрания.

Поскольку Колинько Э.Б. не вправе был сам назначать дату и место проведения внеочередного общего собрания, утверждать повестку собрания, следовательно, он не исполнил порядок проведения первого внеочередного общего собрания, предусмотренный ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах".

Следует согласиться с доводами подателя апелляционной жалобы о нарушении процедуры и повторного общего собрания акционеров, как-то предусмотренного пунктами 3,4 ст. 58 ФЗ "Об акционерных обществах".

В соответствии с указанными нормами сообщение о проведении общего собрание осуществляется в соответствии с требованиями статьи 52 ФЗ "Об акционерных обществах". Лица, имеющие право на участие общего собрания, определяются в соответствии со списком лиц, имевших право на участие общего собрания.

Как видно из материалов дела и это обстоятельство не оспаривается ответчиком, уведомление о проведении повторного внеочередного общего собрания им в адрес акционера Лисового Д.В. не направлялось, чем нарушены указанные положения Закона.

Решение общего собрание, принятое с нарушением требований настоящего закона, Устава и нарушающее права и законные интересы акционер общества, может быть признано судом недействительным.

Согласно пунктам 24, 26 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г.. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" к нарушениям закона, которые могут служить основанием для удовлетворения исков о признании недействительными решений общего собрания акционеров относятся в том числе неизвещение акционера о дате проведения общего собрания, принятие решения с нарушением компетенции общего собрания, в отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятие решения по вопросам, не включенным в повестку собрания.

Поскольку ответчиком был грубо нарушен порядок созыва и проведения общих собраний акционеров, установленных статьями 52, 53, 54, 55, 58 ФЗ "Об акционерных обществах", а также положения Устава, требования Лисового Д.В. о признании недействительным внеочередного общего собрания ЗАО "ИСГ "Севзапстрой", оформленного протоколом от 16.05.2009 г.. и о признании недействительным внесения регистрирующим органом сведений в ЕГРЮЛ о физическом лице - генеральном директоре Колинько Э.Б., имеющим право без доверенности действовать от имени ЗАО "ИСГ "Севзапстрой", подлежат удовлетворению.

Согласно главе V| Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" основанием для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, является в том числе решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица (подпункт "б" пункта 1 статьи 17).

Поскольку, оспариваемое решение о переизбрании единоличного исполнительного органа признано судом недействительным, оно не может служит основанием для государственной регистрации соответствующих изменений в соответствии с пунктом 2 статьи 17 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", следовательно данные сведения, внесенные регистрирующим органом, и оформленные решением о государственной регистрации 11.05.2010 г.. за N 77368А, следует признать недействительными.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьями 110, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.10.2010 г.. по делу N А56-32890/2010 отменить.

Признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников закрытого акционерного общества "ИСГ "Севзапстрой" от 16.05.2009 г..

Признать недействительными сведения, внесенные Межрайонной ИФНС N 15 по Санкт-Петербургу в ЕГРЮЛ о новом генеральном директоре Колинько Э.Б., имеющем право без доверенности действовать от имени ЗАО "ИСГ "Севзапстрой".

Взыскать с закрытого акционерного общества "ИСГ "Севзапстрой" в пользу Лисового Дмитрия Васильевича 6000 руб. государственной пошлины за за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанциях.

Возвратить Лисовому Дмитрию Васильевичу из федерального бюджета 2000 руб. излишне уплаченной государственной пошлины по платежной квитанции от 15.06.2010 г..

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

А.С.Тимошенко

Судьи

Л.С. Копылова И.Ю. Тойвонен