Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2011 г. N 07АП-6024/11

г. Томск

Дело N 07АП-6024/11(NА03-1696/2011)

25 августа 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 25 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 августа 2011 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 25 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 августа 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Кайгородововой М.Ю.

Судей: Лобановой Л.Е.

Марченко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Конгеровой Ю.В. без применения средств аудиозаписи,

при участии:

от истца: не явился, надлежаще извещен;

от ответчика: не явился, надлежаще извещен;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации на решение Арбитражного суда Алтайского края от 06 июня 2011 года по делу N А03-1696/2011 (Судья Овчинникова Ю.В.)

по иску Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации (ОАО "Кузбассэнерго") (ОГРН 1024200678260, ИНН 4200000333) к товариществу собственников жилья "Советской Армии 54" (ОГРН 1092221003984, ИНН 2221172474) о взыскании 65 686 рублей 07 копеек,

УСТАНОВИЛ:

Кузбасское открытое акционерное общество энергетики и электрификации (далее - ОАО "Кузбассэнерго") в лице Барнаульского филиала обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к товариществу собственников жилья "Советской Армии 54" (далее - ТСЖ "Советской Армии 54") о взыскании задолженности по договору на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде от 01 ноября 2009 года, N 7872-т в размере 65 686 рублей 07 копеек за октябрь, ноябрь, декабрь 2010 года.

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением обязательства по оплате оказанных услуг.

В качестве правового обоснования иска указаны положения статей 8, 307, 309, 408, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 06 июня 2011 года исковые требования удовлетворены в части взыскания 34 635 рублей 78 копеек, в том числе 33 736 рублей 50 копеек долга, 796 рублей 56 копеек в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, 102 рубля 72 копейки судебных расходов; в остальной части истцу в иске отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Кузбассэнерго" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение арбитражного суда в части отказа в удовлетворении исковых требований отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы указано, что при расчете задолженности между сторонами должна применяться Методика определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения МДС-41-4.200, утвержденная приказом Госстроя России от 06 мая 2000 года N 105.

Согласно данной методике при отсутствии приборов учета для определения потребленной тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета. Применение данной методики согласованно сторонами пунктом 5.10 заключённого между ними договора.

Апеллянтом отмечено, что условия договора от 01 ноября 2009 года N 7872-т не противоречат нормам Постановления N 307. При этом, в жалобе приведена формула корректировки, которая проводится 1 раз в год.

В жалобе приведены ссылки на многочисленную судебную практику, при этом указано, что ссылка суда первой инстанции на позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда, изложенной в постановлении от 09 июня 2009 года N 525/2009 не может быть применена при рассмотрении настоящего спора.

Отзыв на апелляционную жалобу в установленном порядке представлен не был.

Учитывая надлежащее извещение сторон о месте и времени рассмотрения жалобы, суд апелляционной инстанции в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает ее в отсутствие указанных лиц.

Обсудив доводы жалобы, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность принятого судебного акта в полном соответствии с требованиями статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены либо изменения исходя из следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Кузбассэнерго" (ЭСО) и ТСЖ "Советской Армии 54" (Абонент) 01 ноября 2009 года был заключен договор N 7872-т на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде.

В соответствии с указанным договором, ОАО "Кузбассэнерго" обязалось подавать ТСЖ "Советской Армии 54" через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде до границы раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, определенной актом (приложение N 4), а абонент обязался своевременно оплачивать принятую энергию и горячую (химочищенную) воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии.

Разделом 5 договора от 01 ноября 2009 года, N 7872-т предусмотрено, что определение объема теплопотребления производится сторонами по приборам учета. В случае выявления ЭСО неисправных приборов учета, отсутствующих или поврежденных пломб или поверительных клемм, фактов несанкционированного вмешательства в работу приборов, механических повреждений или иных нарушений в функционировании узла учета ЭСО определяет количество тепловой энергии и массу (объем) теплоносителя в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального хозяйства (МДС 41-4.2000), а также вправе произвести перерасчет тепловой энергии, отпущенной абоненту, в соответствии с пунктом 5.10 договора за период времени, истекший с момента предыдущей проверки (пункты 5.10, 5.11 договора от 01.11.2009, N 7872-т).

Согласно разделу 6 договора от 01 ноября 2009 года, N 7872-т, расчеты за энергию производятся по тарифам, утвержденным главным управлением экономики и инвестиций Алтайского края.

Изменение тарифов в период действия договора не требует его переоформления.

Пунктом 6.2 договора от 01 ноября 2009 года, N 7872-т предусмотрено, что абонент оплачивает потребленную тепловую энергию и обеспечение ее передачи по сетям ОАО "Алтайские коммунальные системы" по тарифам, установленным в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, на основании счета-фактуры.

По мнению истца, ответчик свои обязательства по оплате за полученную тепловую энергию исполнил не в полном объеме, по расчетам истца, сумма задолженности, за период с 01 октября 2010 года по 31 декабря 2010 года составила 65 686 рублей 07 копеек.

При этом, ввиду отсутствия на объекте теплоснабжения прибора учета, фактическое количество потребленной ответчиком тепловой энергии за указанный период было определено истцом расчетным методом на основании Методики, утвержденной приказом Госстроя России от 06 мая 2000 года, N 105 (пункт 5.10 договора от 01 ноября 2009 года, N 7872-т).

Удовлетворяя исковые требования в части, суд первой инстанции указал, что расчет задолженности произведен истцом неверно, поскольку расчет количества потребленной тепловой энергии ответчиком, являющимся товариществом собственников жилья, должен производиться при отсутствии приборов учета по нормативам потребления коммунальных услуг, утверждаемым органами местного самоуправления.

Не согласиться с данными выводами у суда апелляционной инстанции оснований не имеется.

Согласно статье 309, 310 Гражданского Кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от их исполнения не допускается.

В соответствии с положениями статьи 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ, а также уполномоченные Правительством РФ федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны.

Пунктом 1 статьи 539 Гражданского Кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статьи 544 Гражданского Кодекса Российской Федерации).

Размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации (пункт 1 статьи 157 Жилищного Кодекса Российской Федерации).

На основании пунктов 3, 49 Правил N 307 ответчик является исполнителем коммунальных услуг и обязан приобретать у ресурсоснабжающей организации энергию.

В силу пункта 8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить этим Правилам. При определении условий договора энергоснабжения, заключаемого между ресурсоснабжающей и управляющей организациями, следует руководствоваться пунктом 15 Правил N 307.

Из пункта 15 Правил N 307 следует, что в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством РФ и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

При отсутствии средств измерения объем отпущенной тепловой энергии должен определяться на основании нормативов потребления коммунальных ресурсов, которые устанавливаются для домов определенной группы независимо от наличия приборов учета (п/п. "д" п. 5, п. 10 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 306 от 23.05.2006).

Данный вывод согласуется с правовой позицией, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 525/09 от 09.06.2009 года .

В связи с чем, ссылка на него судом первой инстанции обоснована.

Факт того, что коммунальный ресурс приобретался у истца ответчиком как исполнителем коммунальных услуг не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги, ОАО "Кузбассэнерго", подтвержден материалами дела.

Согласно приложению N 2 Правил N 307 размер платы за отопление (руб.) в конкретном жилом помещении многоквартирного дома, определяется следующим образом: за отопление - P = S x N x T, где: S - общая площадь i-того помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общая площадь жилого дома (кв. м); N - норматив потребления тепловой энергии на отопление (Гкал/кв. м); T - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (руб. /Гкал); за горячее водоснабжение - P = n x N x T, где: n - количество граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении (квартире, жилом доме) (чел.); N - норматив потребления соответствующей коммунальной услуги (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - куб. м в месяц на 1 чел.; для электроснабжения - кВт. час в месяц на 1 чел.); T - тариф на соответствующий коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - руб./куб. м; для электроснабжения - руб./кВт-час).

Один раз в год размер платы корректируется исполнителем по изложенной в ней формуле, где используется показатель "Р" - размер платы за потребленную в многоквартирном доме (жилом доме) тепловую энергию, определенный ресурсоснабжающей организацией расчетным путем в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В качестве правового обоснования возможности определения по соглашению сторон количества принятой абонентом энергии ОАО "Кузбассэнерго" ссылается на статью 544 Гражданского кодекса Российской Федерации и поскольку договором от 01 ноября 2009 года N 7872-т на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей вод стороны предусмотрели определять количество тепловой энергии расчетным методом и использовать методику определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения МДС-41-4.200, истец считает произведенную им корректировку исходя из объема потребленной тепловой энергии, соответствующей действующему законодательству.

Между тем, расчетный способ определения размера платы за потребленную в многоквартирном доме тепловую энергию, законодательством РФ не установлен и, кроме того, в результате корректировки, предусмотренной приложением N 2, происходит изменение (как правило, в сторону увеличения) размера платы граждан за коммунальные услуги по отоплению и горячему водоснабжению относительно размера платы, определенного согласно действующему законодательству исходя из нормативов потребления.

Таким образом, условия договора от 01 ноября 2009 года N 7872-т об определении способа (порядка) расчета объема, а, следовательно, и размера платы потребленной тепловой энергии, устанавливают обязанности для лиц, не являющихся стороной этого соглашения, что противоречит закону.

Министерство регионального развития РФ (уполномоченный орган давать разъяснения по применению "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам" N 307) в связи с поступающими запросами от субъектов РФ по вопросу целесообразности и правомерности осуществления корректировки платы за коммунальные ресурсы в Письме N 10087-ЮТ/07 от 28 мая 2007 года указало на недопустимость единоличного определения (расчета) ресурсоснабжающей организацией количества (объема) коммунального ресурса.

С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции о несоответствии условий заключенного сторонами соглашения требованиям действующего законодательства и признании пункта 5. 10 соглашения недействительным, является законным и обоснованным, т.к. стороны не вправе производить расчет и корректировки в порядке, отличном от порядка, предусмотренном в Правилах N 307, даже если они предусмотрят данный порядок в заключенном между ними договоре (соглашение).

Таким образом, расчет, представленный с исковым заявлением, свидетельствует о применении истцом способа, не предусмотренного законом.

На основании изложенного, ответчик несет ответственность по оплате за тепловую энергию в объеме обязательств граждан, проживающих в обслуживаемых им домах.

Согласно представленных ООО "ВЦ ЖКХ" сведений, задолженность ТСЖ "Советской Армии 54" по договору N 7872-т за период с 01 октября 2010 года по 31 декабря 2010 года составляет 33 736 рублей 50 копеек.

Указанная задолженность рассчитана по нормативам потребления коммунальных услуг населением.

Задолженность в сумме 33 736 рублей 50 копеек подтверждается договором N 7872-т от 01 ноября 2009 года, счетами-фактурами, актами приема-передачи, оборотными сальдовыми ведомостями, другими материалами дела.

Довод апелляционной жалобы о том, что решение принято не в соответствии с приведённой им правоприменительной практикой подлежит отклонению, поскольку в указанных судебных актах рассматривались положения Правил корректировки размера платы за коммунальные услуги на предмет противоречия нормам федерального законодательства и прав заявителей.

При рассмотрении настоящего спора, учтены конкретные обстоятельства дела, при которых корректировка в спорных правоотношениях невозможна.

Вместе с тем, плата за тепловую энергию, поставляемую для бытовых нужд граждан, в любом случае рассчитывается исходя из потребленного ими объема услуг.

При этом объем рассчитывается либо по приборам учета, либо (в их отсутствие) по утвержденным в установленном порядке нормативам потребления коммунальных услуг с последующей ежегодной корректировкой.

Принимая во внимание изложенное, апелляционная жалоба ОАО "Кузбассэнерго" удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта в безусловном порядке, апелляционным судом не выявлено, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

С учетом изложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции признает обжалуемое решение соответствующим нормам материального и процессуального права и фактическим обстоятельствам дела и не подлежащим отмене, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 , статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 06 июня 2011 года по делу N А03-1696/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации - без удовлетворения .

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно - Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий:

М.Ю. Кайгородова

Судьи

Н.В. Марченко Л.Е. Лобанова