Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2011 г. N 13АП-12009/11

г. Санкт-Петербург

31 августа 2011 г.

Дело N А56-11562/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 августа 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Дмитриевой И.А.

судей Згурской М.Л., Несмияна С.И.

при ведении протокола судебного заседания: Криволаповым А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-12009/2011) Межрайонной ИФНС России N 7 по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.05.2011 по делу N А56-11562/2011 (судья Пасько О.В.), принятое

по заявлению ООО "Соло"

к Межрайонной ИФНС России N 7 по Санкт-Петербургу

о признании решения недействительным решения в части

при участии:

от заявителя: Володин М.Е. по доверенности от 18.08.2011; Лыкова Н.Е. по доверенности от 01.03.2011;

от ответчика: Серебренникова Ю.А. по доверенности от 10.02.2010 N 05-08-01/05135.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Соло" (ОГРН 1027810221218; 190000, г. Санкт-Петербург, ул. Большая Морская, д. 38; далее - заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 7 по Санкт-Петербургу (далее - Инспекция, налоговый орган) от 30.11.2010 N 19-12/37734 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части:

- доначисления налога на прибыль в размере 34 180 руб. 00 коп. (п. 1.2 мотивировочной части решения, п. 3 резолютивной части решения);

- предложения уменьшить убыток, начисленный за 2009 год в сумме 3 074 руб. 00 коп.;

- доначисления налога на добавленную стоимость в размере 2 709 819 руб. 90 коп. (п. 2.2 мотивировочной части решения, п. 3 резолютивной части решения);

- привлечения ООО " Соло" к налоговой ответственности за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 160 257 руб. 00 коп. (п.1 резолютивной части решения);

- начисления пеней за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость в части, соответствующей сумме налога в размере 2 709 819 руб. 90 коп. (п. 2 резолютивной части решения).

Решением суда от 20.05.2011 заявленные требования удовлетворены частично. Суд признал недействительным решение Межрайонной ИФНС России N 7 по Санкт-Петербургу от 30.11.2010 N 19-12/37734 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части:

- доначисления налога на добавленную стоимость в размере 2 709 819 руб. 90 коп. (п. 2.2 мотивировочной части решения, п. 3 резолютивной части решения);

- привлечения ООО "Соло" к налоговой ответственности за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 160 257 руб. 00 коп. (п. 1 резолютивной части решения);

- начисления пеней за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость в части, соответствующей сумме налога в размере 2 709 819 руб. 90 коп. (п. 2 резолютивной части решения).

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе Инспекция, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, просит отменить решение, признать недействительным оспариваемое решение налогового органа по спорному эпизоду.

По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции при разрешении спора неправильно применены нормы пункта 3 статьи 170 и пункта 6 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель Общества отклонил их.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта по спорному эпизоду проверены в апелляционном порядке.

Как видно из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка соблюдения Обществом законодательства о налогах и сборах, в том числе по НДС за период с 01.01.2007 по 31.12.2009. По результатам проверки налоговым органом составлен акт от 25.10.2010 N 19-12 и после рассмотрения представленных налогоплательщиком возражений принято решение от 30.11.2010 N 19-12/37734 о привлечении заявителя к ответственности за совершение налогового правонарушения. Названным решением Обществу предложено уплатить 3 138 393 руб. недоимки и 149 460 руб.66 коп. пеней, а также 166 718 руб. 52 коп. налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ.

В ходе проведенной проверки налоговым органом установлено, что с 2001 года у ООО "Соло" находилось на балансе нежилое здание по адресу: Санкт-Петербург, ул. Никольская, д. 11, лит. А..В 2007-2008 годах была проведена его реконструкция ООО "Стинком", затраты на реконструкцию учитывались на счете 08.3, что подтверждается представленной в материалы дела карточкой счета 08.3 за 2007 г., оборотно-сальдовой ведомостью по счету 08.3 за 2007 г, карточкой счета 08.3 за 2008 г., оборотно-сальдовой ведомостью по счету 08.3 за 2008 г, по окончании каждого года затраты на реконструкцию увеличивали стоимость объекта реконструкции - нежилого здания (г. Петродворец, Никольская ул., д.11), что подтверждается карточками счета 01.1 за 2007, 2008 гг, оборотно-сальдовой ведомостью счета 01 за 2008 г.

После завершения реконструкции нежилого здания (инв. N 00000005) в 2009 были образованы:

- нежилое помещение, Никольская ул., д. 11, лит. А, пом. IHA (инв. N 00000017)

- Квартира N 1, Никольская ул., 11-1 (инв. N 00000018)

- Квартира N 2, Никольская ул., 11-2 (инв. N 00000019)

- Квартира N 3, Никольская ул., 11-3 (инв. N 00000020)

Права собственности на квартиры зарегистрированы 14.01.2009.

Согласно оборотно-сальдовой ведомости по счету 01 за 2008 обороты по дебету (объект - Нежилое здание 1848 г, инв. N 00000005) 24 995 105,36 руб.

Балансовая стоимость каждого реконструированного объекта в здании была определена Обществом исходя из общей балансовой стоимости здания после реконструкции и площади каждого объекта в здании пропорционально общей площади помещений здания.

В августе 2009 года на основании договоров купли-продажи от 29.07.2009 квартиры были реализованы. (Права собственности зарегистрированы от 03.08.2009).

Оборотно-сальдовой ведомостью по счету 01 за 2009 г подтверждается выбытие основного средства - нежилого здания (инв. N 00000005), нежилого помещения (инв. N 00000017), квартиры N 2 (инв. N 00000018), квартиры N 2 (инв. N 00000019), квартиры N 3 (инв. N 00000020).

Выбытие квартир из состава основных средств также подтверждается карточкой счета 91.2 за 2009 год.:

Списана остаточная стоимость квартиры N 1 - 5 530 490,23 руб.

Списана остаточная стоимость квартиры N 2 - 6 584 134,65 руб.

Списана остаточная стоимость квартиры N 3 - 4 777 501,61 руб.

При этом НДС, ранее принятый к вычету по строительно-монтажным работам и услугам в размере 3 010 911 руб., не восстановлен Обществом в нарушение пунктов 2 и 3 статьи 170 НК РФ, что привело к неуплате НДС за 4 квартал 2009 года в указанной сумме.

Апелляционная жалоба Общества по данному эпизоду оставлена решением Управление ФНС России по Санкт-Петербургу от 01.02.2011 N 16-13/02826 без удовлетворения.

Общество, не согласившись с позицией налогового органа по данному эпизоду и полагая, что налог, подлежащий восстановлению, должен быть исчислен в соответствии с пунктом 6 статьи 171 НК РФ, оспорило его частично в арбитражном суде.

Суд удовлетворил заявленные в этой части требования.

Суд апелляционной инстанции считает, что жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

На основании пунктов 7 и 8 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01", утвержденного Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 30.03.01 N 26н (далее - Положение), основные средства принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости. Первоначальной стоимостью основных средств, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на приобретение, сооружение и изготовление, за исключением НДС и иных возмещаемых налогов (кроме случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 29 Положения стоимость объекта основных средств, который выбывает или постоянно не используется для производства продукции, выполнения работ и оказания услуг либо для управленческих нужд организации, подлежит списанию с бухгалтерского учета. Выбытие объекта основных средств имеет место в случаях продажи, безвозмездной передачи, списания в случае морального и физического износа, ликвидации при авариях, стихийных бедствиях и иных чрезвычайных ситуациях, передачи в виде вклада в уставный (складочный) капитал других организаций.

Если списание объекта основных средств производится в результате его продажи, то выручка от продажи принимается к бухгалтерскому учету в сумме, согласованной сторонами в договоре (пункт 30 Положения).

Доходы и расходы от списания с бухгалтерского учета объектов основных средств отражаются в бухгалтерском учете в отчетном периоде, к которому они относятся. Доходы и расходы от списания объектов основных средств с бухгалтерского учета подлежат зачислению на счет прибылей и убытков в качестве операционных доходов и расходов (пункт 31 Положения).

Объектами обложения упомянутым налогом являются операции, приведенные в пункте 1 статьи 146 НК РФ, а именно: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав;

передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций;

выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления и другие.

Перечень операций, не признаваемых объектом обложения налогом на добавленную стоимость, приведен в пункте 2 статьи 146 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

Согласно абзацу 4 пункта 6 статьи 171 НК РФ суммы налога, предъявленные налогоплательщику при проведении подрядчиками капитального строительства объектов недвижимости (основных средств), при приобретении недвижимого имущества (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), исчисленные налогоплательщиком при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, принятые к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса, подлежат восстановлению в случае, если указанные объекты недвижимости (основные средства) в дальнейшем используются для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 Кодекса, за исключением основных средств, которые полностью самортизированы или с момента ввода которых в эксплуатацию у данного налогоплательщика прошло не менее 15 лет.

В случае, указанном в названном абзаце, налогоплательщик обязан по окончании каждого календарного года в течение десяти лет начиная с года, в котором наступил момент, указанный в абзаце 2 пункта 2 статьи 259 Кодекса, в налоговой декларации, представляемой в налоговые органы по месту своего учета за последний налоговый период каждого календарного года из десяти, отражать восстановленную сумму налога. Расчет суммы налога, подлежащей восстановлению и уплате в бюджет, производится исходя из одной десятой суммы налога, принятой к вычету, в соответствующей доле. Указанная доля определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, не облагаемых налогом и указанных в пункте 2 статьи 170 Кодекса, в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных (переданных) за календарный год. Сумма налога, подлежащая восстановлению, в стоимость данного имущества не включается, а учитывается в составе прочих расходов в соответствии со статьей 264 НК РФ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 170 НК РФ (в редакции, действовавшей в рассматриваемый период) суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случаях:

1) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения);

2) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации;

3) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, лицами, не являющимися налогоплательщиками в соответствии с настоящей главой либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога;

4) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации (передаче) которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 статьи 146 настоящего Кодекса, за исключением приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, для передачи правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации организации.

Пунктом 3 статьи 170 НК РФ установлено, что суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 Кодекса.

Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 170 Кодекса, не включаются в стоимость указанных товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, а учитываются в составе прочих расходов в соответствии со статьей 264 НК РФ. Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 Кодекса.

При таких обстоятельствах, абзац 4 пункта 6 статьи 171 НК РФ является специальной нормой по отношению к норме, изложенной в пункте 3 статьи 170 Кодекса и устанавливает порядок вычета и восстановления сумм налога, предъявленного налогоплательщику при проведении капитального строительства объектов основных средств или приобретении объектов незавершенного капитального строительства, и предусматривающей дальнейшее использование этих объектов для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 Кодекса.

Однако, исследовав фактические обстоятельства конкретного налогового спора, учитывая, что три самостоятельных объекта недвижимости выбыли из состава основных средств и не могут использоваться Обществом в операциях, не облагаемых налогом, а в изложенной в абзаце 5 пункта 6 статьи 171 НК РФ формуле расчета при восстановлении НДС учитывается стоимость не облагаемых налогом отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), для операций с которыми используется это недвижимое имущество, а также исходя правовой позиции, отраженной в Постановление ФАС СЗО от 24.08.2009 по делу N А05-14504/2008, апелляционный суд считает, что заявитель был обязан при выбытии объектов основных средств восстановить налог, ранее правомерно принятый к вычету, в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 170 НК РФ.

При этом, Общество не отрицает, что при расчете суммы налога, подлежащей восстановлению и уплате в бюджет в порядке, предусмотренном абзацем 5 пункта 6 статьи 171 НК РФ (исходя из одной десятой суммы налога, принятой к вычету, в соответствующей доле) указанную долю заявитель определил фактически, используя расчеты налогового органа (исходя из одной десятой доли суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости трех квартир: (16 727 285 руб.х18): 100.

При таких обстоятельствах, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение суда первой инстанции - отмене.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.05.2011 по делу N А56-11562/2011 в части признания недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 7 по Санкт-Петербургу от 30.11.2010 N 19-12/37734 по эпизоду привлечения ООО "Соло" (ОГРН 1027810221218; 190000, г. Санкт-Петербург, ул. Большая Морская, д. 38) к налоговой ответственности за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 160 257 руб.; доначислении налога на добавленную стоимость в размере 2 709 819 руб. 90 коп.; начисления пеней за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость в части, соответствующей сумме налога в размере 2 709 819 руб. 90 коп. отменить.

В указанной части в удовлетворении требований ООО "Соло" (ОГРН 1027810221218; 190000, г. Санкт-Петербург, ул. Большая Морская, д. 38) отказать.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

И.А. Дмитриева

Судьи

М.Л. Згурская С.И. Несмиян