Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 сентября 2011 г. N 07АП-3989/11

г. Томск

Дело N 07АП-3989/11 (20)

05 сентября 2011 г.

N А03-8887/2010

Резолютивная часть определения объявлена 29 августа 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудряшевой Е.В.,

судей: Емашовой Л.Н. , Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тугариновой И.Н.,

без участия лиц, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу отрытого акционерного общества "Алтайэнергосбыт"

на определение Арбитражного суда Алтайского края от 04.07.2011 (судья: Кальсина А.В.)

по делу N А03-8887/2010 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Бетон - 45" (ОГРН 10754001012785 ИНН 5401292342)

по заявлению открытого акционерного общества "Искитимцемент", г.Искитим о признании решения собрания кредиторов должника от 16.05.2011 г.. недействительным,

УСТАНОВИЛ:

решением арбитражного суда от 12.05.2011 г.. общество с ограниченной ответственностью "Бетон 45" г. Рубцовск признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыта процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Темчура Олег Анатольевич.

Открытое акционерное общество "Искитимцемент", г.Новосибирск 19.05.2011 г.. обратилось в арбитражный суд Алтайского края с заявлением, в котором просит признать недействительными решения собрания кредиторов ООО "Бетон 45" от 16.05.2011 г., а именно: Об определении кандидатуры конкурсного управляющего Темчуры О.А., члена НП СОАУ "Меркурий" в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45"; Об определении саморегулируемой организации - СОАУ "Меркурий", которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45"; О не предъявлении дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45"; Об утверждении вознаграждения конкурсному управляющему в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45" в размере 55 000 руб.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 04.07.2011 (резолютивная часть объявлена - 27.06.2011) заявленные требования удовлетворены, решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Бетон 45" от 16.05.2011 признаны недействительными.

С вынесенным определением не согласилось ОАО "Алтайэнергосбыт", обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое определение и отказать ОАО "Искитимцемент" в удовлетворении заявления. В обоснование указывает на отсутствие оснований у конкурсного управляющего для включения требования ОАО "Искитимцемент" в реестр требований кредиторов, поскольку соответствующие определения суда им не были получены, в связи с чем ОАО "Искитимцемент" правомерно не было допущено к участию в общем собрании кредиторов ООО "Бетон 45".

В ходатайстве о рассмотрении дела в отсутствие представителя, ОАО "Искитимцемент" ссылается на отсутствие оснований для отмены судебного акта.

Участвующие в деле лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

В соответствии с положениями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, определением арбитражного суда Алтайского края от 03.11.2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Бетон- 45" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение, временным управляющим утвержден Темчура О.А.

Сведения о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 225 от 04.12.2010.

Определением арбитражного суда Алтайского края от 28.03.2011 (полный текст от 01.04.2011) было отложено на 04.05.2011 судебное заседание по заслушиванию отчета временного управляющего ООО "Бетон 45" о результатах процедуры наблюдения. При этом, данным определением суд обязал временного управляющего Темчуру О.А. провести первое собрание кредиторов ООО "Бетон 45" с учетом результатов рассмотрения всех требований кредиторов, заявленных в установленный срок.

Определениями арбитражного суда Алтайского края от 25-27.04.2011 требования ОАО "Искитимцемент" в общей сумме 165 907 498,6 руб. были включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Бетон 45".

Определение арбитражного суда по настоящему делу от 28.03.2011 временным управляющим Темчурой О.А. исполнено не было, первое собрание кредиторов, с учетом результатов рассмотрения всех требований, в установленный срок не проведено, протокол в суд не представлен.

Решением арбитражного суда Алтайского края от 04.05.2011 (полный текст от 12.05.2011) ООО "Бетон 45" признано несостоятельным (банкротом) и в его отношении открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего решением возложено на Темчуру Олега Анатольевича.

При этом суд обязал исполняющего обязанности конкурсного управляющего Темчуру О.А. провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

На 16.05.2011, на 12 час. 00 мин. исполняющим обязанности конкурсного управляющего Темчурой О.А. было назначено собрание кредиторов ООО "Бетон 45" со следующей повесткой дня собрания: 1. Определение кандидатуры конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45". 2. Определение саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45". 3. Определение дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45". 4. Утверждение вознаграждения конкурсному управляющему в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45". Местом проведения собрания кредиторов установлено: г. Барнаул, пр. Красноармейский, 75Б.

Собрание кредиторов должника 16.05.2011 г.. было проведено без участия ОАО "Искитимцемент" и собранием приняты следующие решения: 1. Определить кандидатуру конкурсного управляющего Темчуры О.А., члена НП СОАУ "Меркурий" в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45". 2. Определить саморегулируемую организацию - СОАУ "Меркурий", которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45". 3. Не определять дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45". 4. Утвердить вознаграждение конкурсному управляющему в процедуре конкурсного производства ООО "Бетон 45" в размере 55 000 руб.

Полагая, что принятыми решениями собрания кредиторов нарушаются его права и законные интересы, ОАО "Искитимцемент" обратился с настоящим заявлением, указывая на то, что не был допущен к участию в собрании кредиторов. При этом кредитор сослался на отказ исполняющего обязанности конкурсного управляющего Темчуры О.А. на стадии регистрации участников собрания кредиторов 16.05.2011 внести в журнал регистрации ОАО "Искитимцемент".

Арбитражный суд первой инстанции, учитывая конкретные фактические обстоятельства дела, пришел к выводу, что спорные решения собрания кредиторов подлежат признанию недействительными, как нарушающие права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Выводы арбитражного суда первой инстанции, изложенные в обжалуемом определении, суд апелляционной инстанции считает обоснованными, действующему законодательству, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам они не противоречат.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, то есть всех лиц, участвующих в деле о банкротстве, при одновременном неукоснительном соблюдении прав и законных интересов каждого отдельного кредитора.

В соответствии с п. 2 ст. 20.3, п. 1 ст. 67 Закона о банкротстве арбитражный (временный) управляющий в деле о банкротстве обязан вести реестр требований кредиторов.

В соответствии с п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В силу абзаца второго пункта 5 статьи 71 Закона о банкротстве, определение о включении требования кредитора в реестр вступает в силу немедленно.

Согласно абз. 1 п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Конкурсный кредитор обладает на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов (пункт 3 статьи 12 Закона о банкротстве).

Из содержания данных норм следует, что признание в процедуре наблюдения требований обоснованными предоставляет кредитору право на участие в первом собрании кредиторов с суммой голосов, соответствующей сумме основного долга по требованию.

Как указано в п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. N 60, поскольку определение о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов подлежит немедленному исполнению (абз. 2 п. 5 ст. 71 и абз. 1 п. 6 ст. 100 Закона о банкротстве), право на участие в собрании кредиторов с правом голоса возникает у кредитора с момента вынесения определения о включении его требований в реестр, а не с момента фактического включения его требования в реестр арбитражным управляющим или реестродержателем (п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве).

Определениями Арбитражного суда Алтайского края от 25-27.04.2011 требования ОАО "Искитимцемент" в общей сумме 165 907 498,57 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника, что в процентном отношении от общего числа конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Бетон 45" составляет более 70%.

Таким образом, ОАО "Искитимцемент" имело право участвовать в собрании кредиторов должника 16.05.2011 г. и голосовать по всем вопросам повестки дня.

В соответствии с абз. 5 п. 4 Общих правил ведения арбитражным управляющим реестра требований кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 09.07.2004 г. N 345, в случае если определение арбитражного суда о включении требований кредитора в реестр поступило к арбитражному управляющему в день проведения собрания кредиторов до окончания регистрации участников собрания, соответствующая запись в реестр вносится до окончания регистрации на собрании кредиторов.

Суд первой инстанции также исходил из того, что арбитражный управляющий в силу ч. 6 ст. 121 АПК РФ, во взаимосвязи с ч. 1 ст. 223 АПК РФ и п. 1 ст. 32 Закона о банкротстве, обязан самостоятельно предпринимать меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации, любых средств связи. На официальном сайте Высшего арбитражного суда РФ в разделе "Картотека арбитражных дел" определения о включении в реестр требований кредиторов должника требований ОАО "Искитимцемент" были опубликованы до организации и проведения Темчурой О.А. собрания кредиторов.

Пунктом 2 ст.15 Закона о банкротстве установлено, что большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения: об образовании комитета кредиторов; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой суд утверждает арбитражного управляющего и некоторые другие.

Фактически решения собрания кредиторов ООО "Бетон 45" 16.05.2011 о выборе саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит конкурсного управляющего ООО "Бетон 45", а также о выборе кандидатуры конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" были приняты кредиторами, обладающими менее 30% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, то есть с нарушением положений п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве.

При этом суд первой инстанции установил, что копии определений арбитражного суда Алтайского края о включении требований ОАО "Искитимцемент" в реестр требований кредиторов ООО "Бетон 45" направлены судом в адрес Темчуры О.А. заказными письмами с уведомлениями о вручении и на дату проведения собрания кредиторов - 16.05.2011 ни одно из определений не было получено арбитражным управляющим.

Согласно п.4 ст.15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве.

Доводы апелляционной жалобы кредитора ОАО "Алтайэнергосбыт" о том, что у конкурсного управляющего отсутствовали основания для включения требования ОАО "Искитимцемент" в реестр требований кредиторов, поскольку соответствующие определения суда им не были получены, в связи с чем ОАО "Искитимцемент" правомерно не было допущено к участию в общем собрании кредиторов ООО "Бетон 45", основаны на неверном толковании норм права.

Учитывая изложенное, оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы или в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд не усматривает.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункту 5 статьи 15, пункту 3 статьи 61 Закона о банкротстве, пункту 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.04.2003 N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов, суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Алтайского края от 04.07.2011 по делу N А03-8887/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

Л.Н. Емашова Н.А. Усенко