Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2011 г. N 09АП-20021/11

г. Москва

Дело N А40-63753/10-59-544

"31" августа 2011 г.

N 09АП-20021/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "31" августа 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "31" августа 2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Овчинниковой С.Н.

Судей: Бодровой Е.В., Тетюка В.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Маркиной Е.М.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Строй Сервис"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "10" мая 2011 г..

по делу N А40-63753/10-59-544, принятое судьей Д.Е. Назаренковым

по иску (заявлению) Министерство обороны Российской Федерации (ИНН 7704252261 , ОГРН 1037700255284 ) адрес:103160, г. Москва, ул. Знаменка, д.19

к ООО "Строй Сервис" (ИНН 5032098333 , ОГРН 1035006501936 ) адрес: 143000, Московская область, г. Одинцово, Можайское шоссе, д.71 В

о взыскании 61 277 695 руб. и обо обязании исполнить обязательства

При участии сторон:

Представитель истца: Пакова Ю. В. по дов. от 29.06.2011 г.. N 2220А

Представитель ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

Министерство обороны Российской Федерации обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Строй Сервис" о взыскании с ответчика неустойки в сумме 17.626.157 руб. и сумму завышения стоимости работ в сумме 43.651.538 руб., а также об обязании ООО "Строй Сервис" исполнить обязательства - выполнить работы по строительству и вводу в эксплуатацию объекта согласно перечню работ подлежащих выполнению (пункт 5 Приложения).

В порядке ст. 49 АПК РФ судом приняты уточнения к иску, истец заявил ходатайство об увеличении суммы иска, где просит взыскать с ответчика неустойку в сумме 37.033.945 руб. 80 коп. и суммы завышения объемов выполненных работ в размере 43.651.538 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10 мая 2011 года суд первой инстанции обязал ООО "Строй Сервис" выполнить работы по строительству и вводу в эксплуатацию объекта строительного общежития для малосемейных 5-ти этажное, на 89 квартир в п. Мулино - шифр 317/400.

Взыскано с Общества с ограниченной ответственностью "Строй Сервис" в пользу Министерства обороны Российской Федерации суммы завышения стоимости работ в сумме 43.651.538 руб. и неустойки в сумме 1.000.000 руб.

В остальной части иска отказано.

ООО "Строй Сервис", не согласившись с решением суда, подал апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным и необоснованным, принятым при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, с неправильным применением норм материального права.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права, а также не было доказано установленных судом обстоятельств, имеющих значение для дела.

По доводам, приведённым в жалобе, заявитель просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца с доводами, изложенными в апелляционной жалобе не согласен. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание представитель ответчика не явился, надлежаще уведомлен о месте и времени его проведения. Дело рассматривается в его отсутствие на основании ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке ст.266, 268 АПК РФ, выслушав мнение истца, обсудив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, апелляционный суд считает, что решение законно и обоснованно исходя из следующего:

Как следует из материалов дела, 21.11.2007 г.. между истцом (заказчик), ответчиком (генеральный подрядчик) и Финансово-экономическим управлением Московского военного округа (Плательщик) был заключен государственный контракт генерального подряда N В рамках реформирования органов расквартирования и обустройства Минобороны России на основании директивы Минобороны России N Д-26 от 08.04.2008 г.. между сторонами заключено Дополнительное соглашение N ДС-3/34/СС-08 от 29.08.2008 г.. в соответствии с которым:

- Государственный заказчик - Министерство обороны Российской Федерации;

- Заказчик - Федеральное казенное предприятие "управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации";

- Генеральный подрядчик - ООО "Строй Сервис".

Предмет контракта-1 выполнение всего объема работ по возведению объекта - строительного общежития для малосемейных 5-ти этажное, на 89 квартир в п. Мулино - шифр 317/400.

Стоимость работ по контракту, поручаемых Генеральному подрядчику в редакции дополнительного соглашения N 7/3/34/СС-08 от 15.12.2008 г.. составила 133.404.711 руб.

Срок сдачи завершенного строительством объекта в соответствие с графиком производства работ (Приложение к Дополнительному соглашению N 7/3/34/СС-08 от 15.12.2008 г.. - 2009 г..).

В связи с необходимостью проведения дополнительных работ, был проведен конкурс на дополнительные работы, по результатам проведенного конкурса на дополнительные работы был заключен Государственный контракт N 37/34/СС-08 от 12.03.2008 г.. с ООО "Строй Сервис".

Стоимость работ по второму контракту, поручаемых Генеральному подрядчику в редакции дополнительного соглашения N 1/37/34/СС-08 от 18.10.2008 г.. составила 63.800.000 руб.

Общая стоимость по обоим контракта составила 197.204.711 руб.

Истец свои обязательства по договору исполнил в полном объеме и надлежащим образом, между тем, ответчиком допущены просрочки в завершении работ.

Однако до настоящего времени ответчик обязательства по контракту не исполнил.

Согласно ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных нормативных актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии с п. 12.2.1. за нарушение сроков завершения работ (и недовыполнение объемов работ за квартал и в целом), предусмотренного статьей 1 и 6 договора, он уплачивает Заказчику, по реквизитам Плательщика пеню, в размере 0,1% от цены договора за каждый день просрочки. Общая сумма штрафа за просрочку ограничивается 5% цены договора в год.

Поскольку ответчик допустил просрочки в завершении работ, суд первой инстанции правомерно признал требование истца о взыскании с ответчика неустойки.

Как правильно установлено судом первой инстанции, заявленная сумма ко взысканию сумма 37.033.945 руб. 80 коп. за период с 01.01.2010 г.. по 28.07.2010 г.. явно не соразмерна последствиям нарушения обязательств.

В связи с чем, суд, на основании ст. 333 ГК РФ уменьшил взыскиваемую неустойку до 1 000.000 руб.

20.02.2010 г.. комиссией в составе представителя инспекции технического надзора РУЗКС МВО, Калинкина А.А. и представителя Генерального подрядчика ООО "Строй Сервис", Щурова О.Ю. составлен акт контрольного обмера оплаченных и предъявленных к оплате отраженных в отчетности объемов незавершенного строительства объекта, в соответствии с которым завышения стоимости работ составил 43.651.538 руб.

19.04.2010 г.. в адрес ответчику было направлено претензионное письмо N 629, которое последним оставлено без ответа.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно посчитал, что исковые требования истца о взыскании с ответчика суммы завышения стоимости работ в размере 43.651.538 руб. подлежат удовлетворению.

Довод заявителя жалобы, что судом было необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства ответчика об отложении судебного разбирательства, признается несостоятельным.

В соответствии с п.3. со ст. 158 АПК РФ, в случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными.

Из изложенных правовых норм следует, что суд по своему усмотрению с учетом характера и сложности дела решает вопрос о возможности рассмотрения дела по существу либо отложении судебного разбирательства, то есть отложение дела является правом суда, а не обязанностью.

На основании изложенного, апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, всесторонне и полно исследованы имеющееся в материалах дела доказательства, принято законное и обоснованное решение.

В соответствии со ст.110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 мая 2011 г.. по делу N А40-63753/10-59-544 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Строй Сервис" без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Строй Сервис" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2 000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

С.Н. Овчинникова

Судьи

Е.В. Бодрова В.И. Тетюк