Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 сентября 2011 г. N 09АП-21040/11

г. Москва

Дело N А40-94705/09-18-433Б

08 сентября 2011 г.

N 09АП-21040/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 сентября 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Бодровой Е.В.

Судей: Овчинниковой С.Н., Стешана Б.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бородавкиной М.Д.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Богатовская сервисная компания"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21 июня 2011 г. о включении требования Государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк) в размере 3 780 791 898 руб. 82 коп. в реестр требований кредиторов ОАО "Элексброкерс", вынесенное судьей С.Л. Никифоровым

по делу N А40-94705/09-18-433Б

по заявлению ОАО "Международное объединение "Элекс"

о признании ОАО "Элексброкерс" (ИНН 7702150948, ОГРН 1037739030405) несостоятельным (банкротом)

В судебное заседание явились:

Представитель конкурсного управляющего ОАО "Элексброкерс": Шаркова Т.А. по дов. от 01.03.2011 г..

Представитель ООО "Богатовская сервисная компания": Платонов С.В. по дов. от 19.07.2011 г..

Представитель Государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк): Люлько А.И. по дов. от 09.02.2011 г..

Представитель ОАО "Международное объединение "Элекс": не явился. извещен.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03 ноября 2010 года, по делу N А40-94705/2009, ОАО "Элексброкерс" (ОГРН 1037739030405, ИНН 7702150948, КПП 770201001, юридический адрес: 172051, г. Москва, Малый Сухаревский пер., 9А, адрес для корреспонденции: 192288, г. Санкт-Петербург, а/я 13, признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него введена процедура конкурсного производства, сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим назначен Семенов Василий Анатольевич.

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "КоммерсантЪ" N 215 от 20.11.2010 г..

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2011 г.. решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.11.2010 г.. оставлено без изменения.

18.01.2011 г.. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление-требование Госкорпорации "Внешэкономбанк" о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Элексброкерс" задолженности в размере 3.792.260.917 руб. 63 коп., обеспеченных залогом имущества должника.

В ходе судебного разбирательства представителем Госкорпорации "Внешэкономбанк" было представлено письменное заявление об увеличении размера требований на дату введения в отношении должника процедуры конкурсного производства (03.11.2010 г..) до 3.780.791.898 руб. 82 коп., обеспеченных залогом имущества должника.

Определением суда от 21 июля 2011 г. требование Государственной корпорацией "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк) в размере 3.780.791.898 руб. 82 коп., из которых 3.178.970.644 руб. 61 коп. (основной долг), 601.821.254 руб. 21 коп. (пени), включено в реестр требований кредиторов ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" в третью очередь, как обеспеченные залогом имущества должника.

ООО "Богатовская сервисная компания", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, по доводам, изложенным в жалобе.

В судебное заседание не явился представитель ОАО "Международное объединение "Элекс", надлежащим образом извещенный о месте и времени судебного заседания.

В судебное заседание явился представитель ООО "Богатовская сервисная компания", поддержал доводы апелляционной жалобы.

В судебное заседание явились представители конкурсного управляющего ОАО "Элексброкерс", Государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк), с доводами апелляционной жалобы не согласны, просили апелляционную жалобу оставить без удовлетворения, определение без изменения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как установлено арбитражным судом первой инстанции, по состоянию на дату введения в отношении должника процедуры конкурсного производства (03.11.2010 г..) у ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" перед ОАО АКБ "Связь-Банк" имелась задолженность в размере 3.792.260.917 руб. 63 коп., возникшая в связи с неисполнением обязательств, вытекающих из:

1) Кредитного договора N 387/2007 от 05.10.2007 г.. в размере 39.043.159,77 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 07.07.2009 по делу N А40-50660/10-46-394, вступившим в законную силу, с должника в пользу ОАО АКБ "Связь-Банк" взыскана задолженность по данному договору в размере 27 274 208,58 руб., в том числе: задолженность по основному долгу - 25 000 000,00 руб., задолженность по процентам - 1 264 497,71 руб., задолженность по комиссии за ведение ссудного счета - 959 710,87 руб., неустойка - 50 000,00 руб., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 100 000,00 руб.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по Кредитному договору N 387/2 между Банком и Заемщиком (должником) был заключен Договор залога недвижимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" N 548 от 05.10.2007, зарегистрированному 15.11.2007 г.. Управлением Федеральной регистрационной службы по Самарской области, номер регистрации 63-13/011/2007-093.

2) Кредитного договора N 091/2005 от 27.06.2005 г.. в размере 751.211.275,94 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.06.2009 г.. по делу N А40-50656/09-10-337 с ответчика в пользу ОАО АКБ "Связь-Банк" взыскана задолженность по данному кредитному договору в размере 524 745 729,95 руб., в том числе: - задолженность по основному долгу - 463 800 000,00 руб. рублей, - задолженность по процентам - 46 601 488,03 руб.; - задолженность по комиссии за ведение ссудного счета - 6 459 783,76 руб., - неустойка на просроченные проценты - 6 898 699,46 руб.; - неустойка на просроченную комиссию за ведение ссудного счета - 987 491,70 руб.

Обращено взыскание на недвижимое имущество, заложенное по Договору залога недвижимости (ипотеки) N 146-1 от 05.07.2005 г.., Установлена начальная продажная цена недвижимого имущества, заложенного по Договору залога недвижимости (ипотеки) N 146-1 от 05.07.2005 г.., для его реализации на торгах в размере залоговой стоимости - 12 549 171 (Двенадцать миллионов пятьсот сорок девять тысяч сто семьдесят один) рубль (залоговая стоимость), Обращено взыскание на имущество, заложенное по Договору о залоге имущества N 138 от 27.06.2005 г.. Установлена начальная продажная цена имущества, заложенного по Договору о залоге имущества N 138 от 27.06.2005 г.., для его реализации на торгах в размере залоговой стоимости.

Обращено взыскание на векселя ООО "Коммунарское НГДУ", заложенные по Договору заклада векселей N 150 от 20.06.2006 г., Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суду от 25.08.2009 по делу N А40-50656/09-10-337 решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.06.2009 по делу N А40-50656/09-10-337 оставлено без изменения.

3) Договора о кредитной линии N 059/2007 от 02.03.2007 г.. в размере 1.084.979.813,41 руб.

В соответствии с п. п. 1.1, 1.3, 1.4, 1.5, 1.6 Кредитного договора N 059/2007 Банк предоставил Заемщику кредит в форме кредитной линии общим лимитом выдач в размере 700 000 000,00 руб. под 12 процентов годовых со сроком действия по 02.03.2012г. (включительно). Дополнительным соглашением N 1 от 02.03.2007 в Кредитный договор N 059/2007 были внесены изменения следующего содержания: "2.8. Заемщик, в течение срока действия настоящего Договора, обязуется перевести 80 (Восемьдесят) процентов всех чистых кредитных оборотов на расчетных счет, открытый Заемщиком в Банке, начиная с календарного месяца, следующего за месяцем предоставления кредита. В случае невыполнения Заемщиком данного требования с календарного месяца, следующего за календарным месяцем невыполнения, процентная ставка по кредиту увеличивается на два пункта". В связи с нарушением указанного пункта Кредитного договора N 059/2007 с 01.10.2008 г.. процентная ставка была установлена Банком в размере 14 (Четырнадцать) процентов годовых.

Согласно п. 2.1 Кредитного договора N 059/2007 кредит предоставляется путем перечисления суммы кредита со ссудного счета на расчетный счет Заемщика N 40702810300000000814, открытый в Банке. Факт выдачи кредита подтверждается выпиской по указанному счету Заемщика.

П. 3.1.2 Кредитного договора N 059/2007 предусмотрено, что Заемщик уплачивает проценты, начисленные за пользование кредитом, ежемесячно (не позднее последнего рабочего дня каждого месяца), а также по окончании срока пользования кредитом одновременно с погашением суммы основного долга по кредиту. Согласно п. 4.1 Кредитного договора N 059/2007 за ведение ссудного счета по учету срочной задолженности по основному долгу Заемщик ежеквартально уплачивает Банку комиссию в размере 2 (Два) процента годовых, начисляемых на фактические ежедневные остатки задолженности по основному долгу. П. 6.3 Кредитного договора N 059/2007 установлено, что в случае невыполнения Заемщиком обязательств по уплате процентов за пользование кредитом в сроки, установленные Кредитным договором, Банк вправе потребовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 0,15 (Ноль целых пятнадцать сотых) процента от суммы просроченной задолженности по процентам, начисляемой за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, обязан уплатить неустойку, указанную в данном пункте. Согласно п. 6.4 Кредитного договора N 059/2007 в случае невыполнения Заемщиком обязательств по оплате услуг Банка, указанных в разделе 4 (в том числе и п. 4.2), Банк вправе требовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 0,15 (Ноль целых пятнадцать сотых) процента от суммы соответствующего платежа, начисляемой за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, обязан уплатить неустойку, указанную в данном пункте.

Заемщик, нарушая п. п. 3.1.2, 4.1 Кредитного договора N 059/2007, не вносил платежи по уплате процентов в период с сентября 2008 года по апрель 2009 года (включительно), а также комиссию за ведение ссудного счета за третий - четвертый кварталы 2008 года и первый квартал 2009 года. Согласно п. 3.4 Кредитного договора N 059/2007 Банк вправе потребовать досрочного погашения Заемщиком всей суммы задолженности в случае нарушения любого положения договора, в том числе при нарушении условий по уплате процентов. При досрочном востребовании Банком задолженности по Кредитному договору Банк направляет Заемщику письменное требование о погашении задолженности в течение 10 (Десяти) календарных дней с размере 0,8 (Ноль целых восемь десятых) процента годовых, начисляемых на фактические ежедневные остатки задолженности по основному долгу.

П. 6.3 Кредитного договора N 080/2006 установлено, что в случае невыполнения Заемщиком обязательств по уплате процентов за пользование кредитом в сроки, установленные Кредитным договором, Банк вправе потребовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 0,15 (Ноль целых пятнадцать сотых) процента от суммы просроченной задолженности по процентам, начисляемой за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, обязан уплатить неустойку, указанную в данном пункте.

Согласно п. 6.4 Кредитного договора N 080/2006 в случае невыполнения Заемщиком обязательств по оплате услуг Банка, указанных в разделе 4 (в том числе и п. 4.2), Банк вправе требовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 0,15 (Ноль целых пятнадцать сотых) процента от суммы соответствующего платежа, начисляемой за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, обязан уплатить неустойку, указанную в данном пункте. Заемщик, нарушая п. п. 3.1.2 и 4.2 Кредитного договора N 080/2006, не вносил платежи по уплате процентов в период с сентября 2008 года по апрель 2009 года (включительно), также комиссию за ведение ссудного счета за третий - четвертый кварталы 2008 года и первый квартал 2009 года.

Согласно п. 3.4 Кредитного договора N 080/2006 (с учетом дополнительного соглашения N 2 от 24.01.2008) Банк вправе потребовать досрочного погашения Заемщиком всей суммы задолженности по договору (основному долгу, процентам за

пользование кредитом и иным платежам за услуги Банка) в следующих случаях: - при грубом и неоднократном нарушении Заемщиком любого положения настоящего договора; - при ухудшении качества ссуды, предоставленной Заемщику, в соответствии с Положением Банка России от 26.04.2004 N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности".

При досрочном востребовании Банком задолженности по Кредитному договору Банк направляет Заемщику письменное требование о погашении задолженности в течение 10 (Десяти) календарных дней с даты отправления требования. Со дня, следующего за днем истечения указанного срока, Банк вправе взыскивать с Заемщика неустойку в размере и в порядке, определенных Кредитным договором.

03.04.2009 г.. Заемщику было направлено письменное требование о погашении задолженности по Кредитному договору в срок не позднее 17.04.2009. В установленный срок задолженность Заемщиком не погашена.

Исполнение обязательств по Кредитному договору N 080/2006 обеспечено следующими договорами залога: 1) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 088 от 14.04.2006 г. стоимостью 4 939 730,10 руб. 2) Залогом недвижимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору залога недвижимого имущества (ипотеки) N 085 от 14.04.2006 г.. 3) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 086 от 14.04.2006 г.. (оборудование); 4) Залогом 100 (Сто) процентов доли в ООО "Коммунарское НГДУ" по Договору N 087 залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью от 14.04.2006 г..; 5) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 090 от 14.04.2006 г.. (оборудование).

4) Договора о кредитной линии N 080/2006 от 14.04.2006 г.. в размере 258.209.133,53 руб. В соответствии с п. п. 1.1, 1.3, 1.4, 1.5 Кредитного договора N 080/2006 Банк предоставил Заемщику кредит в форме кредитной линии общим лимитом выдач в размере 167 000 000,00 руб. под 13,2 процента годовых со сроком действия по 13.04.2007 г.. Дополнительным соглашением N 1 от 13.04.2007 г.. срок действия Кредитного договора N 080/2006 пролонгирован по 12.04.2008 (включительно). Дополнительным соглашением N 2 от 24.01.2008 г.. срок действия Кредитного договора N 080/2006 пролонгирован по 12.04.2013 (включительно). В соответствии с п. 2.8 Кредитного договора N 080/2006 Заемщик, в течение срока действия настоящего Договора, обязуется перевести 80 процентов всех чистых кредитных оборотов на расчетный счет, открытый Заемщиком в Банке, начиная с месяца, следующего за месяцем предоставления кредита. В случае невыполнения Заемщиком данного требования с календарного месяца, следующего за календарным месяцем невыполнения, процентная ставка по кредиту увеличивается на 2 (Два) пункта В связи с нарушением указанного пункта Кредитного договора N 080 /2006 с 01.10.2008 г.. процентная ставка установлена Банком в размере 15,2 процента годовых.

Согласно п. 2.1 Кредитного договора N 080/2006 кредит предоставляется путем перечисления суммы кредита со ссудного счета на расчетный счет Заемщика N 40702810300000000814, открытый в Банке.

Факт выдачи кредита подтверждается выпиской по указанному счету Заемщика. П. 3.1.2 Кредитного договора N 080/2006 предусмотрено, что Заемщик уплачивает проценты, начисленные за пользование кредитом, ежемесячно (не позднее последнего рабочего дня каждого месяца), а также по окончании срока пользования кредитом одновременно с погашением суммы основного долга по кредиту. Согласно п. 4.2 Кредитного договора N 080/2006 за ведение ссудного счета по учету срочно задолженности по основному долгу Заемщик ежеквартально уплачивает Банку комиссию в размере 0,8 (Ноль целых восемь десятых) процента годовых, начисляемых на фактические ежедневные остатки задолженности по основному долгу.

Заемщик, нарушая п. п. 3.1.2 и 4.2 Кредитного договора N 080/2006, не вносил платежи по уплате процентов в период с сентября 2008 года по апрель 2009 года (включительно), также комиссию за ведение ссудного счета за третий - четвертый кварталы 2008 года и первый квартал 2009 года. Согласно п. 3.4 Кредитного договора N 080/2006 (с учетом дополнительного соглашения N 2 от 24.01.2008) Банк вправе потребовать досрочного погашения Заемщиком всей суммы задолженности по договору (основному долгу, процентам за пользование кредитом и иным платежам за услуги Банка) в следующих случаях: - при грубом и неоднократном нарушении Заемщиком любого положения настоящего договора; - при ухудшении качества ссуды, предоставленной Заемщику, в соответствии с Положением Банка России от 26.04.2004 N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности".

03.04.2009 г.. Заемщику было направлено письменное требование о погашении задолженности по Кредитному договору в срок не позднее 17.04.2009 г.. В установленный срок задолженность Заемщиком не погашена. Исполнение обязательств по Кредитному договору N 080/2006 обеспечено договорами залога: 1) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 088 от 14.04.2006 г.. стоимостью 4 939 730,10 руб. 2) Залогом недвижимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору залога недвижимого имущества (ипотеки) N 085 от 14.04.2006 г.. общей стоимостью 113 984 611,38 руб.

3) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 086 от 14.04.2006 г.. (оборудование); 4) Залогом 100 (Сто) процентов доли в ООО "Коммунарское НГДУ" по Договору N 087 залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью от 14.04.2006 г..; 5) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 090 от 14.04.2006 г.. (оборудование);

5) Кредитного договора N 338/2006 от 28.12.2006 г.. в размере 230.452.791,87 руб.

В соответствии с п. п. 1.1, 1.2, 1.4 Кредитного договора N 338/2006 Банк предоставил Заемщику кредит в размере 150 000 000,00 руб. под 13,75 процента годовых со сроком действия по 30.03.2007 г.. (включительно). Дополнительным соглашением N 1 от 30.03.2007 г.. срок действия Кредитного договора N 338/2006 пролонгирован по 28.03.2008 г.. (включительно). Дополнительным соглашением N 2 от 24.01.2008 срок действия Кредитного договора N 338/2006 пролонгирован по 28.03.2013г. В соответствии с п. 2.8 Кредитного договора N 338/2006 Заемщик, в течение срока действия настоящего Договора, обязуется перевести 80 процентов всех чистых кредитных оборотов на расчетных счет, открытый Заемщиком в Банке, начиная с месяца, следующего за месяцем предоставления кредита. В случае невыполнения Заемщиком данного требования с календарного месяца, следующего за календарным месяцем невыполнения, процентная ставка по кредиту увеличив ается на 2 (Два) пункта В связи с нарушением указанного п ункта Кредитного договора N 338/2006 с 01.10.2008 г.. процентная ставка установлена Банком в размере 15,75 процента годовых.

Согласно п. 2.1 Кредитного договора N 338/2006 кредит предоставляется путем перечисления суммы кредита со ссудного счета на расчетный счет Заемщика N 40702810300000000814, открытый в Банке.

Факт выдачи кредита подтверждается выпиской по указанному счету Заемщика. П. 3.3 Кредитного договора N 338/2006 предусмотрено, что Заемщик уплачивает проценты, начисленные за пользование кредитом, ежемесячно (не позднее последнего рабочего дня каждого месяца), а также по окончании срока пользования кредитом одновременно с погашением суммы основного долга по кредиту. Согласно п. 4.2 Кредитного договора N 338/2006 за ведение ссудного счета по учету срочной задолженности по основному долгу Заемщик ежеквартально уплачивает Банку комиссию в размере 0,05 процента годовых, начисляемых на фактические ежедневные остатки задолженности по основному долгу.

П. 6.3 Кредитного договора N 338/2006 установлено, что в случае невыполнения Заемщиком обязательств по уплате процентов за пользование кредитом в сроки, установленные Кредитным договором, Банк вправе потребовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 0,15 процента от суммы просроченной задолженности по процентам, начисляемой за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, обязан уплатить неустойку, указанную в данном пункте.

Согласно п. 6.4 Кредитного договора N 338/2006 в случае невыполнения Заемщиком обязательств по оплате услуг Банка, указанных в разделе 4 (в том числе и п.4.2), Банк вправе требовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 0,15 (Ноль целых пятнадцать сотых) процента от суммы соответствующего платежа, начисляемой за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, обязан уплатить неустойку, указанную в данном пункте. Заемщик, нарушая п. п. 3.3 и 4.2 Кредитного договора N 338/2006, не вносил платежи по уплате процентов в период с сентября 2008 года по апрель 2009 года (включительно), также комиссию за ведение ссудного счета за третий - четвертый кварталы 2008 года и первый квартал 2009 года.

Согласно п. 3.4 Кредитного договора N 338/2006 (с учетом дополнительного соглашения N 2 от 24.01.2008) Банк вправе потребовать досрочного погашения Заемщиком всей суммы задолженности по договору (основному долгу, процентам за пользование кредитом и иным платежам за услуги Банка) в следующих случаях: - при грубом и неоднократном нарушении Заемщиком любого положения настоящего договора; - при ухудшении качества ссуды, предоставленной Заемщику, в соответствии с Положением Банка России от 26.04.2004 N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности". На дату составления настоящего искового заявления ссуда переведена в четвертую категорию качества. При досрочном востребовании Банком задолженности по Кредитному договору Банк направляет Заемщику письменное требование о погашении задолженности в течение 10 (Десяти) календарных дней с даты отправления требования. Со дня, следующего за днем истечения указанного срока, Банк вправе взыскивать с Заемщика неустойку в размере и в порядке, определенных Кредитным договором.

Обеспечение исполнения обязательств по Кредитному договору N 338/2006 обеспечено следующими договорами залога: 1) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 605 от 11.01.2007 залоговой стоимостью 133 223 244,48 руб. 2) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 606 от 11.01.2007 залоговой стоимостью 19 390 537,06 руб. 3) Залогом 100 (Сто) процентов доли в ООО "Коммунарское НГДУ" по Договору N 482 залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью от 28.12.2006 г.. 4) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 484 от 12.12.2006 залоговой стоимостью 138 899 671,00 руб. 5) Залогом движимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору о залоге имущества N 604 от 11.01.2007 залоговой стоимостью 35 642 609,00 руб. 6) Залогом недвижимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору залога недвижимого имущества (ипотеки) N 607 от 14.11.2007, зарегистрированному 04.04.2008 г.. Управлением Федеральной Регистрационной службы по Самарской области за регистрационным номером 63-63-13/001/2008-425. 7) Залогом недвижимого имущества ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" по Договору залога недвижимого имущества (ипотеки) N 608 от 14.11.2007, зарегистрированному 08.04.2008 г.. Управлением Федеральной Регистрационной службы по Самарской области за регистрационным номером 63-63-13/001/2008-423.

6) Договора о кредитной линии N 430/2007 от 16.11.2007 г.. в размере 1.132.951.317,99 руб.

В соответствии с п. п. 1.1 - 1.5 Кредитного договора N 430/2007 Банк обязался предоставить Заемщику кредит в форме кредитной линии в пределах установленного лимита выдач 730 000 000,00 руб. рублей на срок с 16.11.2007 г.. по 15.11.2012г. с уплатой процентов по ставке 11 процентов годовых. Согласно п. 2.1 Кредитного договора N 430/2007 кредит предоставляется путем перечисления суммы кредита со ссудного счета на расчетный счет Заемщика N 40702810300000000814 в Банке. Факт выдачи кредита подтверждается выпиской по расчетному счету N 40702810300000000814 (RUR) ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС", открытому в ОАО АКБ "Связь-Банк".

Согласно п. 3.1.2 Кредитного договора уплата процентов за пользование кредитом производится Заемщиком ежемесячно (не позднее последнего рабочего дня каждого месяца), а также по окончании срока пользования кредитом одновременно с погашением суммы основного долга по кредиту.

В соответствии с п. 4.1 Кредитного договора N 430/2007 Заемщик оплачивает услуги Банка за ведение ссудного счета по учету срочной задолженности по основному долгу - в размере 3 (Три) % годовых, начисляемых на фактические ежедневные остатки задолженности по основному долгу. Сумма платежа за ведение ссудного счета по учету срочной задолженности по основному долгу уплачивается ежеквартально в последний рабочий день последнего месяца отчетного квартала в течение всего срока действия Кредитного договора, окончательный расчет осуществляется одновременно с окончательным возвратом кредита.

В соответствии с п. 2.7 Кредитного договора N 430/2007 Заемщик в течение срока действия Кредитного договора, обязуется перевести 80 % всех чистых кредитовых оборотов на расчетный счет, открытый Заемщиком в Банке, начиная с календарного месяца, следующего за месяцем предоставления кредита. В случае невыполнения Заемщиком данного требования с календарного месяца, следующего за месяцем невыполнения данного условия процентная ставка увеличивается на 2 (Два) пункта. В случае устранения нарушения данного требования в календарного месяца, следующего за месяцем устранения, процентная ставка по кредиту устанавливается в прежнем размере. Однако Заемщик не исполняет надлежащим образом свои обязанности по Кредитному договору N 430/2007, допуская просрочку по уплате процентов, а также комиссии за ведение ссудного счета. Заемщиком не уплачены проценты за период с 01.09.2008 г.. по 01.04.2009 г.., а также комиссия за ведение ссудного счета за третий и четвертый квартал 2008 г., а также за первый квартал 2009 г. Кроме того, начиная с сентября 2009 г.., Заемщик не исполняет надлежащим образом обязательства по поддержанию чистых кредитовых оборотов по расчетному счету, предусмотренные п. 2.7 Кредитного договора N 430/2007, в результате чего процентная ставка по Кредитному договору была повышена на 2 процентных пункта, начиная с октября 2008 г.

В соответствии с п. 3.5. Кредитного договора N 430/2007 Банк вправе потребовать досрочного погашения Заемщиком всей суммы задолженности по Кредитному договору (основному долгу, процентам за пользование кредитом и иным платежам за услуги Банка), при грубом и неоднократном нарушении Заемщиком любого положения Кредитного договора. В соответствии с условиями Кредитного договора N 430/2007 при досрочном востребовании Банком задолженности по Кредитному договору Банк направляет Заемщику письменное требование, и Заемщик обязан погасить сумму задолженности, указанную в требовании Банка, в течение 10 календарных дней с даты отправления Банком соответствующего требования. Со дня, следующего за днем истечения указанного срока, Банк вправе взыскивать с Заемщика неустойку в размере и порядке, определенных Договором (п. 3.5 Кредитного договора N 430/2007).

03.04.2009 г.. Заемщику направлено письменное требование о досрочном погашении задолженности по Кредитному договору N 430/2007 в срок не позднее 17.04.2009 (включительно), что подтверждается почтовым реестром N 58 от 03.04.2009. До настоящего времени указанное требование Заемщиком не исполнено.

В соответствии с п. 6.3 Кредитного договора в случае невыполнения Заемщиком обязательств по уплате процентов за пользование кредитом в сроки, установленные Кредитным договором, Банк вправе потребовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 0,15 (Ноль целых пятнадцать сотых) процента от суммы просроченной задолженности по процентам, начисляемой за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, будет обязан уплатить неустойку, указанную в данном пункте.

В соответствии с п. 6.4 Кредитного договора в случае невыполнения Заемщиком обязательств по оплате услуг Банка, связанных с выдачей кредита и сопровождением кредитных средств, Банк вправе потребовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 0,15 (Ноль целых пятнадцать сотых) процента от суммы соответствующего платежа за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, будет обязан уплачивать неустойку, указанную в данном пункте.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по Кредитному договору N 430/2007 между Банком и Заемщиком (должником) заключены следующие договоры залога: 1) Договор залога имущества N 625 от 16.11.2007 (оборудование); 2) Договор залога имущества N 624 от 16.11.2007 (нефтедобывающие скважины). 3) Договор залога имущества N 618 от 16.11.2007; 4) Договор N 620 залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью от 16.11.2007; 5) Договор залога имущества N 622 от 16.11.2007; 6) Договор залога имущества N 623 от 16.11.2007.

7) Договора о предоставлении кредита N 2082 -2006/К от 13.09.2006 г.. в размере 295.413.425,12 руб.

Факт выдачи кредита подтверждается выпиской по расчетному счету N 40702810300000000814 (RUR) ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС", открытому в ОАО АКБ "Связь-Банк". Согласно п. 3.1.2 Кредитного договора уплата процентов за пользование кредитом производится Заемщиком ежемесячно (не позднее последнего рабочего дня каждого месяца), а также по окончании срока пользования кредитом одновременно с погашением суммы основного долга по кредиту. В соответствии с п. 4.1 Кредитного договора N 430/2007 Заемщик оплачивает услуги Банка за ведение ссудного счета по учету срочной задолженности по основному долгу - в размере 3 (Три) % годовых, начисляемых на фактические ежедневные остатки задолженности по основному долгу. Сумма платежа за ведение ссудного счета по учету срочной задолженности по основному долгу уплачивается ежеквартально в последний рабочий день последнего месяца отчетного квартала в течение всего срока действия Кредитного договора, окончательный расчет осуществляется одновременно с окончательным возвратом кредита. В соответствии с п. 2.7 Кредитного договора N 430/2007 Заемщик в течение срока действия Кредитного договора, обязуется перевести 80 % всех чистых кредитовых оборотов на расчетный счет, открытый Заемщиком в Банке, начиная с календарного месяца, следующего за месяцем предоставления кредита. В случае невыполнения Заемщиком данного требования с 31.08.2007, а также выпиской по счету 47803810451003230814. Следовательно, в кредитном обязательстве произошла замена кредитора.

В соответствии с п. п. 2.1 - 2.4 Кредитного договора ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" был предоставлен кредит в сумме 200 000 000,00 руб. рублей на срок по 12.09.2007 г.. с уплатой процентов по ставке 12,5 процентов годовых. Предоставление кредита подтверждается выпиской по расчетному счету ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС" N 40702810300000000814 (RUR). В дальнейшем, на основании Дополнительного соглашения N 1 от 12.09.2007 и Дополнительного соглашения N 2 от 24.01.2008 г.. к Кредитному договору условия кредитования Заемщика были изменены, в частности срок полного возврата суммы кредита установлен: "10" сентября 2013 г., процентная ставка - 11,55 процентов годовых. Согласно п. 2.6 Кредитного договора (в редакции Дополнительного соглашения N 1 от 12.09.2007 г..) начисление и уплата процентов осуществляется ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня месяца и в момент полного погашения кредита - в рублях (счет для уплаты процентов N 61207810651003230814). В соответствии с п. 3.4 Кредитного договора Заемщик уплачивает Банку денежные средства за ведение ссудного счета по учету срочной задолженности по основному долгу в размере 2,45 (Две целых сорок пять сотых) процента годовых, начисляемых на фактические ежедневные остатки задолженности по основному долгу. Сумма платежа за ведение ссудного счета по учету срочной задолженности по основному долгу уплачивается ежеквартально в последний рабочий день последнего месяца отчетного квартала в течение всего срока действия Кредитного договора, окончательный расчет осуществляется одновременно с окончательным возвратом кредита.

В соответствии с п. 5.1.8 Кредитного договора Заемщик в течение срока действия Кредитного договора, обязуется перевести 80 % всех чистых кредитовых оборотов на расчетный счет, открытый Заемщиком в Банке, начиная с календарного месяца, следующего за месяцем предоставления кредита. В случае невыполнения Заемщиком данного требования с календарного месяца, следующего за месяцем невыполнения данного условия процентная ставка увеличивается на 2 (Два) пункта. В случае устранения нарушения данного требования в календарного месяца, следующего за месяцем устранения, процентная ставка по кредиту устанавливается в прежнем размере.

Однако Заемщик не исполняет надлежащим образом свои обязанности по Кредитному договору, допуская просрочку по уплате процентов, а также комиссии за ведение ссудного счета. Заемщиком не уплачены проценты, а также комиссия за ведение ссудного счета за период с 01.09.2008 г.. по 31.04.2009 г.. Кроме того, начиная с сентября 2009 г., Заемщик не исполняет надлежащим образом обязательства по поддержанию чистых кредитовых оборотов по расчетному счету, предусмотренные п. 5.1.8 Кредитного договора, в результате чего процентная ставка по Кредитному договору была повышена на 2 процентных пункта, начиная с октября 2008 г. В соответствии с п. 6.2.6 Кредитного договора Банк вправе потребовать досрочного возврата предоставленного кредита, уплаты начисленных процентов за пользование им, уплаты денежных средств за ведение и обслуживание ссудного счета, а также уплаты всех видов неустойки, определенных Кредитным договором, в том числе, в случае если Заемщик допустил неисполнение либо ненадлежащее исполнение любого из своих обязательств, указанных в Кредитном договоре.

В соответствии с условиями Кредитного договора требование о досрочном взыскании направляется Банком Заемщику в письменном виде с указанием порядка и сроков погашения задолженности. В случае если в срок, установленный в требовании Банка о досрочном возврате кредита и внесения иных видов платежей, задолженность Заемщика не будет погашена им добровольно, либо взыскана Банком в ином порядке, данная задолженность со дня, следующего за днем, указанным в требовании. Считается просроченной и переносится Банком на счета учета просроченной задолженности с возможным начислением неустойки (п. 6.2.6 Кредитного договора). 03.04.2009 Заемщику направлено письменное требование о расторжении кредитного договора и досрочном погашении задолженности по Кредитному договору в срок не позднее 17.04.2009 г.. (включительно), что подтверждается почтовым реестром N 58 от 03.04.2009 г.. Однако до настоящего времени указанное требование Заемщиком не исполнено.

В соответствии с п. 7.2 Кредитного договора в случае нарушения Заемщиком порядка и сроков погашения кредита, уплаты процентов , денежных средств за ведение и обслуживание ссудного счета, установленных Кредитным договором, Банк вправе взыскать с Заемщика неустойку в размере 0,15 % (Ноль целых пятнадцать сотых процента) от суммы просроченного платежа за каждый календарный день просрочки.

Уплата неустойки не освобождает Заемщика от исполнения обязательств по возврату долга по кредиту. В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по Договору о предоставлении кредита N 2082-2006/К от 13.09.2006 между Банком и Заемщиком (должником) заключены договоры залога: 1) Договор залога имущества N 708 от 24.01.2008 (оборудование); 2) Договор залога имущества N 709 от 24.01.2008 (оборудование); 3) Договор залога имущества N 710 от 24.01.2008 (оборудование); 4) Договор залога имущества N 711 от 24.01.2008 (оборудование); 5) Договор залога имущества N 715 от 24.01.2008 (оборудование). Согласно п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Согласно ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются. В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, должник обязан уплатить кредитору неустойку (штраф, пени).

С учетом изложенного, судом первой инстанции правомерно установлена задолженность ОАО "Элексброкерс" перед ОАО АКБ "Связь-Банк" по вышеуказанным кредитным договорам на общую сумму 3.792.260.917 руб. 63 коп., поскольку основания и размер требований подтверждены надлежащими доказательствами, представленными в материалы дела, в том числе вступившими в законную силу судебными актами: решением Арбитражного суда от 14.08.2009 г. по делу N А40-50658/09-29-392, Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2009 г. по делу N А40-50658/09-29-392, решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.06.2009 г. по делу N А40-50656/09-10-337, Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2009 г. по делу N А40-50656/09-10-337, решением Арбитражного суда г. Москвы от 07.07.2009 г. по делу N А40-50660/09-46-394, решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.08.2009 г. по делу N А40-50685/09-29-393 и Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2009 г. по делу N А40-50685/09-29-393.

Также, при исследовании материалов дела судом первой инстанции установлены следующий факты:

В декабре 2010 года между ОАО АКБ "Связь-Банк" и Госкорпорацией "Внешэкономбанк" были заключены договора уступки прав: 1) Договор уступки прав (требований) N Д-10-2934/250003 от 17.12.2010 г.., согласно п.п. 1.1-1.2. которого ОАО АКБ "Связь-Банк" передало Госкорпорации "Внешэкономбанк" свои права (требования) к ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС", возникающие из Договора о кредитной линии N 2082-2008/К от 13.09.2006 г.., в том числе права, обеспечивающие исполнение обязательств Должника, а также права на неуплаченные проценты.

2) Договор уступки прав (требований) N Д-10-2964/250003 от 17.12.2010 г.., согласно п.п. 1.1-1.2. которого ОАО АКБ "Связь-Банк" передало Госкорпорации "Внешэкономбан к" свои права (требования) к ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС", возникающие из Кредитного договора N 387/2007 от 05.10.2007 г.., в том числе права, обеспечивающие исполнение обязательств Должника, а также права на неуплаченные проценты.

3) Договор уступки прав (требований) N Д-10-3023/250003 от22.12.2010 г.., согласно п.п. 1.1-1.2. которого ОАО АКБ "Связь-Банк" передало Госкорпорации "Внешэкономбан к" свои права (требования) к ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС", возникающие из Кредитного договора N 338/2006 от 28.12.2006. в том числе права, обеспечивающие исполнение обязательств Должника, а также права на неуплаченные проценты.

4) Договор уступки прав (требований) N Д-10-3019/250003 от 22.12.2010 г.., согласно п.п. 1.1-1.2. которого ОАО АКБ "Связь-Банк" передало Госкорпорации "Внешэкономбан к" свои права (требования) к ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС", возникающие из Кредитного договора N 430/2007 от 16.11.2007. в том числе права, обеспечивающие исполнение обязательств Должника, а также права на неуплаченные проценты.

5) Договор уступки прав (требований) N Д-10-3018/250003 от 22.12.2010 г.., согласно п.п. 1.1-1.2. которого ОАО АКБ "Связь-Банк" передало Госкорпорации "Внешэкономбан к" свои права (требования) к ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС", возникающие из Договора о кредитной линии N 059/2007 от 02.03.2007, в том числе права, обеспечивающие исполнение обязательств Должника, а также права на неуплаченные проценты.

6) Договор уступки прав (требований) N Д-10-3016/250003 от 22.12.2010 г.., согласно п.п. 1.1-1.2. которого ОАО АКБ "Связь-Банк" передало Госкорпорации "Внешэкономбан к" свои права (требования) к ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС", возникающие из Кредитного договора N 091/2005 от 20.06.2005, в том числе права, обеспечивающие исполнение обязательств Должника, а также права на неуплаченные проценты.

7) Договор уступки прав (требований) N Д-10-3020/250003 от 22.12.2010 г.., согласно п.п. 1.1-1.2. которого ОАО АКБ "Связь-Банк" передало Госкорпорации "Внешэкономбан к" свои права (требования) к ОАО "ЭЛЕКСБРОКЕРС", возникающие из Договора о кредитной линии N 080/2006 от 14.04.2006, в том числе права, обеспечивающие исполнение обязательств Должника, а также права на неуплаченные проценты.

В соответствии с пунктом 1.3 вышеуказанных Договоров уступки прав (требований) права Цедента переходят к Цессионарию с даты их полной оплаты, которая Госкорпорацией "Внешэкономбан к" была произведена полностью.

В соответствии со ст. 382 Гражданского кодекса РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. При этом для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

В обоснование апелляционной жалобы, заявитель ссылается на то, что суд не проверил наличие в натуре спорного имущества у должника.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в судебном заседании, обсудив устные возражения конкурсного кредитора ООО "Богатовская Сервисная Компания" о том, что у ОАО АКБ "Связь-Банк" отсутствуют права на заложенное имущество, отвергает данные доводы, поскольку вышеуказанные договора о залоге никем не оспорены в установленном законом порядке. Кроме того, конкурсным кредитором вопреки требованиям ст. 65 АПК РФ не представлены доказательства, подтверждающие указанные доводы.

Заявителем апелляционной жалобы также не представлены доказательства, подтверждающие прекращение залога, выбытие из владения залогодателя заложенного имущества и невозможности обращения взыскания на него.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное определение на основании ст.ст. 4. 71, 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ст.ст. 190, 367 ГК РФ и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

Заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21 июня 2011 г.. по делу N А40-94705/09-18-433Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Богатовская сервисная компания" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Бодрова Е.В.

Судьи

Овчинникова С.Н.
Стешан Б.В.

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.