Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2011 г. N 15АП-9268/11

город Ростов-на-Дону

дело N А32-9246/2011

14 сентября 2011 г.

15АП-9268/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 сентября 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смотровой Н.Н.

судей Н.Н. Ивановой, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Лыковой В.А.

при участии:

от общества: представителя по доверенности Капрановой Н.Ю., доверенность от 12.01.2011 г. N 2/1201-Р

от инспекции: представитель не явился (уведомление от 15.08.11г. N 45090);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Фаворит"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.06.2011 по делу N А32-9246/2011

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску

к обществу с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Фаворит"

о привлечении к административной ответственности

принятое в составе судьи Федькина Л.О.

УСТАНОВИЛ:

инспекция Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску (далее - инспекция) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к общества с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Фаворит" (далее - общество) о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Решением суда от 14.07.11г. общество привлечено к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 руб. судебный акт мотивирован тем, что в действиях общества имеется состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить. Жалоба мотивирована тем, что в обособленном подразделении общества не ведётся лицензируемая деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в связи с этим, сведения о нём не подлежат внесению в приложение к лицензии.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Инспекция своего представителя в судебное заседание не направила, о дате, месте и времени проведения судебного заседания извещена надлежащим образом, известила суд о возможности рассмотрения жалобы в её отсутствие.

Представитель общества не возражал против рассмотрения жалобы в отсутствие представителя инспекции.

Учитывая изложенное, на основании ч.ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя инспекции.

Представитель общества в судебном заседании поддержал изложенные в апелляционной жалобе доводы, настаивал на отмене решения суда первой инстанции.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, изучив отзыв на апелляционную жалобу, выслушав представителя общества, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией ФНС России N 46 по г. Москве за основным государственным регистрационным номером 1027703029188, ИНН 7703365167, что подтверждается Выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 02.06.2011. Адресом общества является г. Москва, ул. Звенигородская 2-я, 12 стр. 1. Согласно уведомлению от 30.07.10 обществом по адресу г. Новороссийск, ул. Энгельса/пер. Свободы 7/16а зарегистрировано обособленное подразделение.

Согласно договору аренды нежилого помещения от 01.04.10 N 14/Т-10, заключенному между обществом и ООО "Абако" (арендодатель), акту приема-передачи помещения от 12.04.2010, обществом используется на праве аренды нежилое помещение N 94А, расположенное по адресу г. Новороссийск, ул. Энгельска/С вободы/Конституции, д. 7/16а; арендуемое помещение предоставлено для размещения пункта приема ставок букмекерской конторы (п. 1.2 договора).

16.03.11 на основании поручения N 156 в рамках финансового контроля сотрудниками отдела оперативного контроля инспекции при проведении проверки пункта установлено, что гражданин Пономарев В.Г. в пункте приема ставок и выплаты выигрышей от общества, расположенном по адресу: г. Новороссийск, ул. Энгельса/Свободы/Конституции, д. 7/16 а, помещение N 94а на первом этаже, по квитанции N 183990 получил 127 рублей 50 копеек за произошедшее событие, указанное в данной квитанции (футбольный матч от 10.03.11г. в 23 часа 00 минут между командами Твенте-Зенит СПб).

Согласно указанной квитанции (N 183990 от 10.03.2011) 10.03.2011 в 19 часов 06 минут кассиром общества, от гражданина Пономарева В.Г. было принято 50 рублей на исход футбольного матча (ставка ). Таким образом, в результате реализации события гражданином Пономаревым В.Г. получено на 77 рублей 50 копеек больше, чем внесенная сумма.

Согласно представленной обществом копии лицензии N 9 от 14.08.09, выданной Федеральной налоговой службой Российской Федерации на срок до 13.08.14, общество имеет право на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах только по указанным в лицензии адресам: 123100, г. Москва, ул. 2-я Звенигородская, д. 12, стр.1; 109052, г. Москва, ул. Новохохловская, д. 23, стр.1. В указанной лицензии (N 9 от 14.08.09) отсутствует адрес г. Новороссийск, ул. Энгельса/Свободы/Конституции, д. 7/16 а, помещение N 94а.

Таким образом, обществом, согласно позиции инспекции, осуществляется деятельность по приему ставок от участников азартных игр и выплата выигрышей по адресу г. Новороссийск, ул. Энгельса/Свободы/Конституции, д. 7/16 а, помещение N 94а при отсутствии данного адреса в лицензии N 9 от 14.08.09.

Обществом осуществляется прием платежей (ставок) на результаты спортивных событий, выдаются документы, подтверждающие оплату гражданам за произведенные платежи, события и исход, в результате чего были нарушены п. 9 ст. 4, ч. 2 ст. 14 Федерального закона N 244-ФЗ от 29.12.2006 г.. "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Таким образом, осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне мест, указанных в лицензии, является нарушением условий, предусмотренных лицензией, и подлежит квалификации по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Инспекцией в адрес общества были направлены: - уведомление N 22-08-254/06851 от 17.03.11, телеграммы (N22-08-253/26 от 17.03.11, N 22-08-270/30 от 22.03.11г., N 22-08-308/34 от 25.03.11, N 22-08-307/33 от 25.03.11) с уведомлением о дате составления протокола об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Уведомление, телеграммы вручены соответственно 24.03.11, 25.03.11, что подтверждается приложенными к заявлению соответствующими уведомлениями о вручении.

Из содержания уведомления о вручении следовало, что телеграмма, поданная по квитанции 22/1502 обществу не доставлена, адресат выбыл неизвестно куда.

О времени и месте составлении протокола об административном правонарушении от 11.04.11 общество извещалось посредством направления в его адрес телеграммы с уведомлением, что подтверждается реестром от 25.03.11. Согласно уведомлению о вручении телеграмма, поданная по квитанции 22/1502 общества - Клен.

11.04.11 по результатам проверки в отсутствии законного представителя юридического лица, надлежаще уведомленного о времени и месте составления протокола, инспекцией составлен протокол об административном правонарушении N 010451 по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ. Копия протокола направлена обществу (уведомление N 22-08-397/09577 от 11.04.11, N 22-08-396/09576 от 11.04.11).

18.04.11г. инспекция обратилась в суд первой инстанции с заявлением о привлечении обществ к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

14.06.11г. общество привлечено судом первой инстанции к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Не согласившись с указанным решением общество обратилось в суд апелляционной инстанции.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что в действиях общества имеется состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

В соответствии с п. 104 ч. 1 ст. 17 Федерального закон а от 08.08.2001 г. N 128 "О лицензировании отдельных видов деятельности", лицензированию подлежит деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Согласно ч. 2 ст. 14 Федерального закона N 244-ФЗ от 29.12.2006 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Согласно п. 9 ст. 4 указанного закона лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Согласно представленной обществом копии лицензии N 9 от 14.08.09, выданной Федеральной налоговой службой Российской Федерации на срок до 13.08.14, общетво имеет право на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах только по указанным в лицензии адресам: 123100, г. Москва, ул. 2-я Звенигородская, д. 12, стр.1; 109052, г. Москва, ул. Новохохловская, д. 23, стр.1.

В указанной лицензии (N 9 от 14.08.2009) отсутствует адрес г. Новороссийск, ул. Энгельса/Свободы/Конституции, д. 7/16 а, помещение N 94а.

Таким образом, судом первой инстанции правильно установлено, что обществом осуществляется деятельность по приему ставок от участников азартных игр и выплата выигрышей по адресу г. Новороссийск, ул. Энгельса/Свободы/Конституции, д. 7/16 а, помещение N 94а, при отсутствии данного адреса в лицензии N 9 от 14.08.09.

Ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), установлена в ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Материалами дела, подтверждается факт осуществления обществом деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), а именно: актом обследования N 22-282 от 16.03.11, актом дополнительной проверки от 25.03.11 к акту проверки N 22-282, объяснением гражданина Пономарева В.Г., протоколом об административном правонарушении N 010451 от 11.04.11, копией карточки на исход события от 10.03.11 N 183990.

Суд первой инстанции также правильно исходил из того, что согласно пояснениям представителя лица, привлекаемого к административной ответственности, данным в ходе судебного заседания в суде первой инстанции, по адресу нахождения обособленного подразделения (пер. Энгельса/ул. Свободы, 7/16А) общество осуществляет прием платежей и выплату денежных средств; получение денежных средств в сумме 127 руб. 50 коп. признает и не оспаривает.

При совокупности указанных фактических обстоятельств, суд первой инстанции обоснованно признал подлежащим удовлетворению требование инспекции о привлечении общества к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно справке инспекции от 31.05.2011 N 03-33/64 Пономарев В.Г. не являлся и не является сотрудником инспекции.

Следовательно, осуществляя деятельность по приему платежей в обособленном подразделении, расположенном по адресу, не указанному в лицензии, общество фактически осуществляет деятельностью по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией, что образует состав административного правонарушения в соответствии с ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Названный вывод суда согласуется с правовой позицией, отраженной в постановлении Президиума ВАС РФ от 26.04.11г. N ВАС-17013/10 по делу N А53-29140/2009.

Учитывая изложенное, а также то, что общество ранее к аналогичной ответственности не привлекалось (в материалах дела отсутствуют указанные доказательства), суд первой инстанции правомерно привлек общество к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ в виде административного штрафа в минимальном размере санкции, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Порядок привлечения общества к административной ответственности инспекцией не нарушен.

В частности, административным органом были приняты необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными ст. 28.2 КоАП РФ; обществу была предоставлена возможность участия при составлении названного протокола об административном правонарушении, указанный протокол соответствует требованиям ст. 28.2 КоАП РФ, что, с учетом положений ст. 26.2 КоАП РФ, позволяет использовать его в качестве доказательства по делу об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения апелляционной жалобы общества и отмены решения суда первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края оставить без изменения, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.Н. Смотрова

Судьи

Н.Н. Иванова С.С. Филимонова