Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2009 г. N 17АП-3561/09

14 декабря 2009 г.

г. Пермь Дело N А50-5506/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 декабря 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Романова В.А.,

судей Нилоговой Т.С.,

Снегура А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Савельевой А.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу кредитора - ООО "МАКРОМИР"

на определение Арбитражного суда Пермского края от 24 июля 2009 года,

принятое судьёй Ивановым С.Е. в рамках дела N А50-5506/2009 по заявлению ООО "ГеоТехнолоджи" ,

при участии в судебном заседании:

от должника: Панькова Н.Н. (паспорт, дов. от 14.09.2009),

от иных лиц, участвующих в деле: не явились, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

установил:

ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о включении требований в размере 643 935 576 руб. 59 коп. в реестр требований кредиторов ОАО "Ипподром "Пермский" (далее - Должник) .

Определением Арбитражного суда Пермского края от 24.07.2009 (судья иванов С.Е.) требование Общества "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" включено в третью очередь реестра требований кредиторов Должника в сумме 643 935 576 руб. 59 коп. основного долга в качестве требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника по договору залога недвижимого имущества (ипотека имущества третьего лица) от 30.01.2009; по договорам N К43, N К44, N К45, N К46, N К49 залога недвижимого имущества (ипотека имущества третьего лица) от 24.02.2009.

Конкурсный кредитор ООО "МАКРОМИР", обжалуя определение от 24.07.2009 в апелляционном порядке, просит его отменить и отказать во включении требований Общества "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" в реестр требований кредиторов Должника. Кредитор полагает, что судом нарушены требования ст.162 АПК РФ, поскольку не исследовано наличие фактической задолженности на дату рассмотрения обоснованности требования. Заявитель жалобы отмечает, что копии выписок из лицевого счёта заявителя не заверены надлежащим образом банком, поступление заёмных денежных средств на расчётный счёт должника не подтверждено.

Временный управляющий Шляпин Л.А. в письменном отзыве против удовлетворения жалобы возражает, подтверждает перечисление денежных средств по договорам, считает доказанным размер требований, в том числе и актом сверки от 24.04.2009.

Общество "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" против удовлетворения жалобы возражает по основаниям, изложенным в отзыве, указывает, что размер требования подтверждён материалами дела, договоры залога в судебном порядке недействительными не признаны.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Пермского края от 14.04.2009 в отношении Должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Шляпин Л.А., сообщение об этом 25.04.2009 опубликовано в газете "Коммерсантъ".

В соответствии с п.1 ст.71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Заявление ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника суммы 643 935 576 руб. 59 коп., поступившее в Арбитражный суд Пермского края 27.05.2009, отправлено в суд заявителем 05.05.2009, о чём свидетельствует штамп Почта России на описи вложений в ценное письмо (л.д.136).

Таким образом, срок предъявления требований, предусмотренный ст.71 Закона о банкротстве заявителем соблюден.

Из материалов дела следует, что 10.04.2008 ООО "Гран-При" (продавец) и ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙД" (покупатель) заключили предварительный договор купли-продажи акций ОАО "Ипподром "Пермский" (л.д.8-12).

Факт выплаты суммы по предварительному договору купли-продажи акций ОАО "Ипподром "Пермский" от 10.04.2008 в размере 2 037 276 000 руб. подтверждается платежными поручениями (л.д.113-124), а также выписками из лицевого счёта ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙД" (л.д.93-112).

23.01.2009 ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙД" и ООО "Гран-При" заключили соглашение о расторжении предварительный договор купли-продажи акций ОАО "Ипподром "Пермский" (л.д.18), согласно п.3 которого денежные средства в размере 1 065 223 782 руб. 30 коп. подлежат возврату продавцом покупателю и должны быть выплачены не позднее 26.01.2009.

Согласно п.4 соглашения продавец должен выплатить покупателю сумму процентов за пользование денежными средствами в размере 163 711 305 руб. и 16 000 000 руб. штрафа одновременно с возвратом денежных средств.

27.01.2009 ООО "Гран-При" (должник) ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙД" (кредитор) заключили соглашение (л.д.19), согласно п.1.2. которого кредитор и должник договорились о замене (новации) долга должника перед кредитором, возникшего из соглашения от 23.01.2009 о расторжении договора в сумме 1 244 935 087 руб. 30 коп. заёмным обязательством путём заключения между кредитором и должником договора займа, одновременно с заключением настоящего соглашения (п.1.3. соглашения от 27.01.2009).

Согласно п.1.1., п.1.2. договора займа от 27.01.2009 (л.д.20), ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙД" (займодавец) передал в собственность ООО "Гран- При" (заемщик) денежную сумму 1 244 935 087 руб. 30 коп., а заёмщик обязуется возвратить займодавцу такую же денежную сумму.

На момент подписания договора сумма займа передана займодавцем заёмщику, что подтверждается предварительным договором купли-продажи акций ОАО "Ипподром "Пермский" от 10.04.2008., соглашением о расторжении предварительного договора от 23.01.2009. и соглашением о прекращении обязательства новацией от 27.01.2009.

Заём предоставляется на срок по 01.04.2009 включительно (п.2.1. договора займа).

Под датой предоставления займа следует понимать дату подписания настоящего договора (п.2.2. договора займа).

В обеспечение исполнения обязательств ООО "Гран-При", являющегося заёмщиком по договору займа от 27.01.2009 ОАО "Ипподром "Пермский" (залогодатель) передаёт в залог ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" (залогодержатель) недвижимое имущество, являющееся предметом залога, согласно договоров залога недвижимого имущества (ипотека имущества третьего лица) от 30.01.2009, от 24.02.2009, N К44 от 24.02.2009, N К45 от 24.02.2009, N К46 от 24.02.2009, N К49 от 24.02.2009, заключённых между ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" и ОАО "Ипподром "Пермский" (л.д.21-61).

Согласно договору от 30.01.2009, с учётом дополнительного соглашения от 02.02.2009, залогодатель передает в залог залогодержателю Земельный участок общей площадью 19791 кв. м., категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край, г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162, кадастровый номер 59:01:4416004:35, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009 N 59 ББ 105417, зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю; Земельный участок общей площадью 12500 кв. м., категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край, г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162. кадастровый (или условный) номер 59:01:4416004:36, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании говора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009, N 59 ББ 105412, зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю; Земельный участок общей площадью 9156 кв. м., категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край. г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162, кадастровый (или условный) номер 59:01:4416004:37, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009 N 59 ЬБ 105413 зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю; Земельный участок общей площадью 6530 кв. м.. категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край, г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162. кадастровый (или условный) 59:01:4416004:38, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009 N 59 БВ 105422 зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю; Земельный участок общей площадью 17321 кв. м., категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край, г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162, кадастровый (или условный) номер 59:01:4416004:42, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009, N 59 ББ 105410 зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю.

Оценка объектов недвижимости составляет 430 966 800 руб. (п.1.9. дополнительного соглашения к договору от 30.01.2009 от 02.02.2009).

Государственная регистрация договора осуществлена 10.02.2009.

Согласно договора от 24.02.2009, в залог ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" (залогодержатель) ОАО "Ипподром "Пермский" (залогодатель) передан Земельный участок общей площадью 19931 кв. м, категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край, г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162, кадастровый (или условный) 59:01:4416004:43, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009, N 59 ББ 105414 зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю.

Заложенное имущество оценивается сторонами на сумму 119 586 000 руб. (п.1.3. договора).

Государственная регистрация договора осуществлена 03.03.2009.

Согласно договора N К44 от 24.02.2009 ОАО "Ипподром "Пермский" передало в залог ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" Земельный участок общей площадью 16531 кв. м., категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край, г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162, кадастровый (или условный) номер 59:01:4416004:44, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009, N 59 ББ 105418 зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю.

Заложенное имущество оценивается сторонами на сумму 99 186 000 руб.

Государственная регистрация договора осуществлена 10.02.2009.

Согласно договора N К45 от 24.02.2009 ОАО "Ипподром "Пермский" (залогодатель) передало в залог ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" (залогодержатель) Земельный участок общей площадью 15841 кв. м., категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край, г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162, кадастровый (или условный) номер 59:01:4416004:45, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009, N 59 ББ 105424 зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю.

Заложенное имущество оценивается сторонами на сумму 95 046 000 руб. (п.1.3. договора).

Государственная регистрация договора осуществлена 10.02.2009.

Согласно договора N К46 от 24.02.2009, ОАО "Ипподром "Пермский" (залогодатель) передало в залог ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" (залогодержатель) Земельный участок общей площадью 16818 кв. м., категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край, г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162, кадастровый (или условный) номер 59:01:4416004:46, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009, N 59 ББ 105425 зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю.

Заложенное имущество оценивается сторонами на сумму 100 908 000 руб. (п.1.3. договора).

Государственная регистрация договора осуществлена 10.02.2009.

Согласно договора N К49 от 24.02.2009, ОАО "Ипподром "Пермский" (залогодатель) передало в залог ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" (залогодержатель) Земельный участок общей площадью 9058 кв. м., категория земель - земли населенных пунктов, по адресу: Пермский край, г.Пермь, Индустриальный район, шоссе Космонавтов д.162, кадастровый (или условный) номер 59:01:4416004:49, принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка N 194-64 от 20.12.2007, свидетельство о государственной регистрации права (повторное) выдано 14.01.2009 г.., N 59 ББ 105415 зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю.

Заложенное имущество оценивается сторонами на сумму 54 348 000 руб. (п.1.3. договора).

Государственная регистрация договора осуществлена 10.02.2009.

В соответствии со ст.334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит имущество. Залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию (ст.337 ГК РФ).

Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает (п.1 ст.348 ГК РФ).

В соответствии с п.2.1. указанных договоров залога, залог имущества по ним обеспечивает исполнение обязательства по своевременному возврату полученных по условиям обязательства денежных средств в размере 1 244 935 087 руб. 30 коп., срок возврата денежных средств - 01.04.2009.

Залог Имущества обеспечивает требование в том объёме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

06.04.2009 ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" письмом N 18-06-33 уведомил ООО "Гран-При" о возврате денежных средств по договору займа от 27.01.2009 (л.д.68).

Обязательство по возврату денежных средств заемщиком исполнено частично, в связи, с чем задолженность ООО "Гран-При" перед ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" по состоянию на 24.04.2009 составила 643 935 576 руб. 59 коп., что подтверждается представленным в материалы дела актом сверки взаимных расчетов от 24.04.2009 (л.д.67).

Поскольку в отношении ОАО "Ипподром "Пермский" введена процедура наблюдения, при наличии указанной суммы задолженности кредитор обратился с требованием к залогодателю о включении в реестр кредиторов.

В соответствии с п.1 ст.341 ГК РФ право залога возникает с момента заключения договора о залоге.

Договоры о залоге недвижимости считаются заключенными с момента их государственной регистрации (п.3 ст.433 ГК РФ), таким образом, право залога возникло до возбуждения дела о банкротстве ОАО "Ипподром "Пермский".

Денежное обязательство по договору займа от 27.01.2009, в обеспечение которого заключены договоры залога, также возникло до даты принятия заявления о банкротстве, поскольку на момент подписания договора займа денежные средства находились у заемщика.

В силу п.1 ст.18.1. Закона о банкротстве с даты введения наблюдения обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке, не допускается.

Согласно п.5 ст.138 Закона о банкротстве требования залогодержателей по договорам залога, заключенным должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном данной статьей. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника.

Таким образом, в деле о банкротстве требование залогодержателя к залогодателю в отношении имущества, предоставленного им в обеспечении исполнения обязательств иного лица, приравнивается к денежному требованию, поскольку удовлетворение требований залогодержателя осуществляется в денежной форме из выручки от продажи заложенного имущества.

Таким образом, суд первой инстанции, определив сумму подлежащего включению в реестр требования кредиторов должника, исходя из размера денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счёт заложенного имущества, которая не может быть выше оценочной стоимости данного имущества, указанной в договорах залога, правомерно удовлетворил требование о включении в реестр кредиторов должника суммы 643 935 576 руб. 59 коп. основного долга, в качестве требования, обеспеченного залогом имущества должника.

С учетом изложенного, довод заявителя апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции не исследовал наличие фактической задолженности ООО "Гран-При" перед ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" на дату рассмотрения обоснованности требований, отклоняется судом апелляционной инстанции как необоснованный.

Кроме того, в полномочия суда не входит функция по сбору доказательств. На суд в силу ст. 65 АПК РФ возложена обязанность по определению круга обстоятельств, подлежащих установлению для правильного рассмотрения спора (предмета доказывания). Указанная обязанность судом исполнена.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Стороны согласно ст.ст.8,9 АПК РФ пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Доказательств возврата ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" денежных средств должник и иные лица, участвующие в деле, в порядке ст.65 АПК РФ не представили. Следовательно, судом первой инстанции правомерно сделан вывод о наличии задолженности ООО "Гран-При" перед ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" в размере 643 935 576 руб. 59 коп.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" являясь аффилированным лицом по отношению к ООО "Гран-При", могло повлиять на результаты сделок и был заинтересован в заключении Ипподромом договоров залога и мог повлиять на заключение договоров залога, не может быть принят судом апелляционной инстанции во внимание, поскольку разрешение указанного вопроса не входит в предмет исследования настоящего дела. Заявитель апелляционной жалобы вправе воспользоваться иными способами защиты своих прав, если считает, что они нарушены по указанному им основанию.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что копии выписок из лицевого счета ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" из ОАО "Промсвязьбанк" не могут служить доказательствами перечисления ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" денежных средств, поскольку они заверены ненадлежащим образом, несостоятелен и опровергается материалами дела.

Согласно ч.1 ст.75 АПК РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа.

В силу ч.8 ст. 75 АПК РФ письменные доказательства представляются в суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.

Пунктом 2.1.30 ГОСТ Р51141-98 "Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения", утвержденного Постановлением Госстандарта России от 27.02.1998 N 28, предусмотрено, что заверенной копией документа является копия документа, на которой в соответствии с установленным порядком проставляют необходимые реквизиты, придающие ей юридическую силу.

В ГОСТ Р6.30-2003 "Унифицированные системы документации", утвержденном Постановлением Госстандарта России от 03.03.2003 N 65-ст, предусмотрены порядок и форма заверения копий различных видов документов.

Так, в пункте 3.26 названного ГОСТа установлено, что при заверении соответствия копии документа подлиннику проставляют заверительную надпись "Верно"; должность лица, заверившего копию; личную подпись; расшифровку подписи (инициалы, фамилию); дату заверения.

Имеющиеся в материалах дела выписки содержат подпись и расшифровку подписи, надпись "Копия верна".

Заявитель апелляционной жалобы в суде первой инстанции о фальсификации документов и об их экспертизе не заявлял.

Таким образом, выводы ООО "МАКРОМИР" о том, что документы ООО "Концерн "ЛЭК ИСТЕЙТ" и ОАО "Промсвязьбанк" содержат недостоверные сведения не могут быть приняты судом апелляционной инстанции.

Таким образом, выводы суда первой инстанции основаны на оценке всех представленных доказательств в совокупности, что соответствует требованиям ст.71 АПК РФ.

Оснований для изменения или отмены определения, установленных ст.270 АПК РФ, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 176, 258, 268, 269, 271, 272 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Пермского края от 24 июля 2009 года по делу N А50-5506/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

В. А. Романов

Судьи

Т. С. Нилогова А. А. Снегур