Особенности управления в акционерных обществах, созданных в процессе приватизации государственного и муниципального имущества (А.Б. Целовальников, "Законы России: опыт, анализ, практика", N 7, июль 2007 г.)

Особенности управления в акционерных обществах, созданных в процессе
приватизации государственного и муниципального имущества

В процессе приватизации государственного и муниципального имущества законодатель широко использовал конструкцию акционерного общества (АО). Изначально возникшая для объединения капиталов, эта форма оказалось эффективной и для противоположной, с экономической точки зрения, цели - распределения (разгосударствления) собственности. Появилась особая конструкция: АО, созданные в процессе приватизации (приватизационные акционерные общества, далее - ПАО), которые объективно имеют определенную специфику.

В соответствии с п. 3 ст. 96, п. 5 ст. 98 ГК РФ и п. 5 ст. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"*(1) особенности правового положения "акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий", более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие РФ, субъектов РФ или муниципальных образований в управлении указанными обществами ("золотая акция")*(2), определяются "федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий"*(3).

Эти особенности действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% процентов принадлежащих им акций, но "не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия"*(4).

Особенности правого положения ПАО касаются различных аспектов, в том числе и вопросов управления и контроля в них. В настоящее время в связи с завершением этапа массовой приватизации особенно актуальными стали именно правовые проблемы эффективного управления принадлежащими государственным и муниципальным образованиям пакетами акций, осуществления ими прав акционера через институт представителей государства в органах управления и контроля АО и доверительных управляющих, использования "золотой акции".

Основные особенности управления и контроля в ПАО можно (достаточно условно) разделить на две группы: 1) касающиеся функционирования органов ПАО, предусмотренных общими нормами акционерного законодательства и 2) специфические особенности, присущие именно ПАО ("золотая акция"; правовое положение представителей публичных образований в органах общества; управление государственными пакетами акций, переданными в доверительное управление и залог и т.д.). Остановимся лишь на особенностях первой группы с учетом имеющих чрезвычайно важное значение положений, определяющих содержание "золотой акции".

I. В законодательстве содержатся нормы, касающиеся всех органов управления ПАО.

Так, в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 26 марта 2003 г. 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике"*(5) в целях обеспечения государственного контроля за деятельностью администратора торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности) (далее - администратор) уполномоченный Правительством РФ федеральный орган исполнительной власти*(6):

обладает правом вето в отношении решений органов управления администратора;

направляет в органы управления администратора обязательные для рассмотрения вопросы, которые подлежат включению в повестку дня очередного или внеочередного собрания (заседания) органов управления администратора, к компетенции которого относится решение данных вопросов;

принимает решение по направленным в органы управления администратора вопросам в случае, если указанные органы в течение 45 дней не приняли по ним решения.

II. Ряд законодательных положений касается деятельности общего собрания ПАО и решения вопросов, входящих в его компетенцию.

1. Наиболее существенные особенности управления и контроля в ПАО связаны с "золотой акцией".

Она используется с момента отчуждения из государственной*(7) собственности 75% акций соответствующего ПАО. Решение о прекращении действия "золотой акции" принимается Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, принявшими решение об ее использовании. "Золотая акция" действует до принятия решения о ее прекращении. Ее действие продолжается и в случаях преобразования открытых ПАО в закрытые, а также АО работников (народные предприятия).

Главным содержанием "золотой акции" является право представителей РФ, субъектов РФ на участие в общем собрании акционеров, а также право вето при принятии общим собранием акционеров решений: о внесении изменений и дополнений в устав ПАО или об утверждении устава ПАО в новой редакции; о реорганизации ПАО; о ликвидации ПАО, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; об изменении уставного капитала ПАО; о совершении ПАО указанных в главах X и XI Закона "Об АО" крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

"Золотая акция" также дает РФ, субъекту РФ ряд дополнительных прав, которые в соответствии с общими нормами акционерного законодательства присущи лишь акционерам, причем обладающим определенным пакетом акций*(8).

В соответствии с Законом о приватизации 2001 г.:

их представители имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров (таким правом в соответствии с п. 1 ст. 53 Закона об АО обладают владельцы не менее чем 2% голосующих акций) и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (таким правом в соответствии с п. 1 ст. 55 Закона об АО обладают владельцы не менее чем 10% голосующих акций);

ПАО, в отношении которого принято решение об использовании "золотой акции", обязано уведомлять о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня их представителей.

Абзац 2 п. 1 ст. 91 Закона об АО предусматривает, что в случае использования в отношении ПАО "золотой акции" общество обеспечивает представителям РФ, субъекта РФ доступ ко всем своим документам*(9).

Необходимо отметить, что Закон о приватизации 2001 г. не предусматривает некоторых прав, предоставляемых "золотой акцией", которые были закреплены в Законе о приватизации 1997 г. и главное - права обратиться в суд с иском к члену совета директоров общества, единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа, управляющей организации (управляющему) о возмещении в соответствии с п. 2 ст. 71 Закона об АО убытков, причиненных их действиями.

На наш взгляд, отсутствие этого важного права является значительным шагом назад, поскольку лишает представителей государства важного правового инструмента контроля за деятельностью совета директоров и исполнительных органов, в связи с чем целесообразно было бы вернуть соответствующее положение в Закон о приватизации 2001 г.

2. В соответствии со ст.ст. 13, 20 Закона о приватизации 2001 г. одним из способов приватизации является продажа государственного ли муниципального имущества (в том числе пакетов акций ПАО, составляющих более 50% уставного капитала) на конкурсе.

Передача имущества победителю конкурса и оформление права собственности на него осуществляются в порядке, установленном законодательством РФ и соответствующим договором купли-продажи, не позднее чем через тридцать дней после дня полной оплаты имущества и выполнения условий конкурса (п. 16 ст. 20), причем срок выполнения условий конкурса не может превышать один год (п. 17 ст. 20).

Пункт 19 ст. 20 Закона устанавливает, что в случае, если объектом продажи на конкурсе являются акции ПАО, победитель конкурса до перехода к нему права собственности на указанные акции осуществляет голосование в органах управления*(10) этого общества по указанным акциям по своему усмотрению, за исключением голосования по следующим вопросам: внесение изменений и дополнений в учредительные документы АО; отчуждение, залог, сдача в аренду, совершение иных способных привести к отчуждению имущества АО действий, если стоимость такого имущества превышает 5% уставного капитала АО или более чем в 50 000 раз превышает установленный федеральным законом МРОТ; залог и отчуждение недвижимого имущества АО; получение кредита в размере более чем 5% стоимости чистых активов АО; учреждение товариществ и хозяйственных обществ; эмиссия ценных бумаг, не конвертируемых в акции АО; утверждение годового отчета, бухгалтерского баланса, счетов прибыли и убытков АО, а также распределение его прибыли и убытков.

Голосование по указанным вопросам победитель конкурса осуществляет в порядке, установленном соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления.

Победитель конкурса не вправе осуществлять голосование по вопросу реорганизации или ликвидации общества.

К сожалению, перечень указанных вопросов не вполне совпадает с компетенцией общего собрания, определенной Законом об АО, некоторые из них входят в компетенцию совета директоров или исполнительных органов*(11).

Кроме того, ПАО, акции которого были проданы на конкурсе (точнее было бы сказать - его акционеры), до момента выполнения победителем конкурса его условий не вправе принимать решение об изменении уставного капитала, о проведении эмиссии дополнительных акций и иных конвертируемых в акции указанного АО ценных бумаг, что ограничивает полномочия общего собрания акционеров.

Аналогичные нормы Закона о приватизации 1997 г. стали объектом обоснованной критики исследователей, которая, к сожалению, не утратила своей актуальности и поныне, поскольку законодатель воспроизвел эти некорректные положения в новом Законе*(12).

3. Закон о приватизации 2001 г. предусматривает особенности принятия решений об увеличении уставного капитала ПАО путем дополнительного выпуска акций*(13).

В соответствии со ст. 40 Закона:

при наличии в государственной или муниципальной собственности акций ПАО, предоставляющих более чем 25% голосов на общем собрании, увеличение его уставного капитала путем дополнительного выпуска акций осуществляется с сохранением доли государства или муниципального образования в случае, если иное не предусмотрено соответствующим решением Президента РФ, Правительства РФ, органов государственной власти субъектов РФ или органов местного самоуправления;

при наличии в государственной или муниципальной собственности акций ПАО, предоставляющих более чем 25%, но не более чем 50% голосов на общем собрании, увеличение его уставного капитала путем дополнительного выпуска акций может осуществляться с уменьшением доли государства или муниципального образования в случае принятия положительного решения Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления и только при условии сохранения государством или муниципальным образованием своей доли в размере не менее чем 25% голосов плюс одна голосующая акция;

при наличии в государственной собственности акций ПАО, входящего в перечень стратегических, предоставляющих более чем 25%, но не более чем 50% голосов на общем собрании, увеличение его уставного капитала путем дополнительного выпуска акций может осуществляться с уменьшением доли государства в случае принятия положительного решения Президентом РФ и только при условии сохранения доли государства в размере не менее чем 25% голосов плюс одна голосующая акция;

при наличии в государственной или муниципальной собственности акций ПАО, предоставляющих более чем 50% голосов на общем собрании, увеличение его уставного капитала путем дополнительного выпуска акций может осуществляться с уменьшением доли государства или муниципального образования в случае принятия положительного решения Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления и только при условии сохранения государством или муниципальным образованием своей доли в размере не менее чем 50% голосов плюс одна голосующая акция;

при наличии в государственной собственности акций ПАО, входящего в перечень стратегических, предоставляющих более чем 50% голосов на общем собрании, увеличение его уставного капитала путем дополнительного выпуска акций может осуществляться с уменьшением доли государства в случае принятия положительного решения Президентом РФ и только при условии сохранения доли государства в размере не менее чем 50% голосов плюс одна голосующая акция.

В соответствии со ст. 40.1 Закона в случае размещения акций ПАО путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, а также в случае размещения акций ПАО за пределами РФ, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций ПАО:

увеличение уставного капитала ПАО, входящего в перечень стратегических, и определение размера доли государства в его уставном капитале осуществляются по решению Президента РФ;

увеличение уставного капитала ПАО, акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25% голосов на общем собрании, и определение размера доли государства в его уставном капитале осуществляются по решению Правительства РФ, органа исполнительной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления.

4. В соответствии со ст. 15 Закона об АО особенности реорганизации ПАО - субъекта естественной монополии, более 25% акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются федеральным законом, устанавливающим основание и порядок реорганизации такого общества.

Статья 4 Закона об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период определяет особенности принятия решений органами управления Российского открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Единая энергетическая система России" (РАО "ЕЭС").

Со дня вступления в силу*(14) Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике"*(15) решения органов управления РАО "ЕЭС", касающиеся его реорганизации (в том числе решения о реорганизации общества и ее форме, порядке распределения акций реорганизуемого общества, формировании имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации), принимаются простым большинством голосов участников голосования. Это является изъятием из общей нормы п. 4 ст. 49 Закона об АО, в соответствии с которой решение о реорганизации общества принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Решение о порядке распределения акций при реорганизации РАО "ЕЭС" предусматривает распределение акций создаваемых при реорганизации обществ среди акционеров реорганизуемого общества пропорционально их доле в уставном капитале.

Решения о реорганизации ПАО энергетики и электрификации, являющихся субъектами естественных монополий и не осуществивших реорганизацию в порядке, установленном законодательством РФ, до 1 января 2005 г., принимаются по истечении этого срока простым большинством голосов участников голосования.

Принимаемые решения о порядке распределения акций при реорганизации (в форме разделения или выделения) ПАО энергетики и электрификации должны предусматривать распределение акций создаваемых при реорганизации обществ среди акционеров реорганизуемых обществ пропорционально их доле в их уставных капиталах.

Статья 6 Закона "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период" устанавливает для хозяйствующих субъектов в сфере электроэнергетики на период ее реформирования целый ряд требований. В случае если юридические лица (в том числе - АО) не выполнят данных требований, уполномоченный Правительством РФ орган исполнительный власти принимает решение об их принудительной реорганизации в форме разделения или выделения.

III. Нормы приватизационного законодательства предусматривают определенные отличия ПАО, касающиеся правового положения совета директоров (наблюдательного совета)*(16) ПАО.

1. В соответствии с п. 2 ст. 103 ГК РФ и п. 1 ст. 64 Закона в АО с числом акционеров менее 50-ти совет директоров может не создаваться и в этом случае его функции осуществляет общее собрание акционеров.

В отличие от этого и в изъятие из общих норм акционерного законодательства Закон о приватизации 2001 г. предусматривает обязательное формирование совета директоров при создании ПАО путем преобразования ГиМУП (п. 6 ст. 37) и при использовании в отношении ПАО "золотой акции" (ст. 38), никоим образом не ставя его наличие в зависимость от количества акционеров ПАО*(17).

2. В соответствии с п. 4 ст. 9 Закона "Об АО" при учреждении общества учредители избирают органы управления (в том числе и совет директоров) большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Председатель совета директоров избирается членами совета директоров общества из их числа (п. 1 ст. 67 Закона об АО).

В настоящий момент п. 6 ст. 37 Закона о приватизации 2001 г. устанавливает, что при создании ПАО путем преобразования ГиМУП определяется количественный состав совета директоров и назначаются члены совета директоров и его председатель до первого общего собрания акционеров.

3. Свои особенности имеет состав совета директоров ПАО при использовании в отношении него "золотой акции".

В соответствии с п. 2. ст. 38 Закона о приватизации 2001 г. Правительство РФ или органы государственной власти субъектов РФ, принявшие решение об использовании "золотой акции", назначают соответственно представителя РФ, субъекта РФ в совет директоров ПАО. Правительство РФ, органы государственной власти субъектов РФ вправе в любое время осуществить замену соответствующего представителя в совете директоров. В соответствии с п. 4 ст. 38 Закона представители РФ, субъектов РФ, являющиеся членами совета директоров, входят в количественный состав совета, определенный уставом или решением общего собрания акционеров; места представителей РФ, субъектов РФ в совете директоров не учитываются при выборах членов совета директоров.

4. На основании ст. 11 Закона об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период c 1 апреля 2003 г. и в течение переходного периода реформирования электроэнергетики в наблюдательном совете администратора обеспечивается участие следующих представителей:

четыре уполномоченных Правительством РФ представителя федеральных органов исполнительной власти, а также два уполномоченных представителя Государственной Думы Федерального Собрания РФ и два - Совета Федерации Федерального Собрания РФ;

восемь представителей поставщиков и покупателей электрической энергии.

5. В настоящее время Закон о приватизации 2001 г. не содержит специальных норм относительно компетенции совета директоров ПАО, однако такие нормы содержатся в иных нормативных актах о приватизации (при этом в ряде случаев нормы этих актов относительно компетенции федеральных органов исполнительной власти не соответствуют положениям Указа Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти"*(18) и их нужно применять с учетом этого и ряда других нормативных актов, принятых в данной сфере).

В частности, ряд таких положений содержится в постановлении Правительства РФ от 3 февраля 2000 г. N 104 "Об усилении контроля за деятельностью федеральных государственных унитарных предприятий и управлением находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ"*(19). Пункт 4 постановления предусматривает, что федеральные органы исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирование деятельности в соответствующих отраслях (сферах управления), с привлечением при необходимости Министерства финансов РФ, Министерства РФ по налогам и сборам, МВД РФ (в том числе по их предложениям и в рамках их компетенции) ежегодно в соответствии с законодательством РФ осуществляют в отношении АО, более 50% акций которых находится в федеральной собственности, определение рекомендуемого размера дивидендов по акциям для голосования в установленном порядке представителей РФ в органах управления указанных обществ.

IV. Особенности ПАО, касающиеся правового положения их исполнительных органов в настоящее время сведены к минимуму.

1. Статья 103 ГК РФ и п. 3 ст. 69 Закона об АО относит образование исполнительных органов АО и досрочное прекращение их полномочий к компетенции общего собрания акционеров, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров.

В отличие от создания обычного АО, а также ПАО, учреждаемого вновь, при создании ПАО путем преобразования ГиМУП имеет место определенное "правопреемство" полномочий исполнительных органов преобразуемого предприятия.

В соответствии с п. 5 ст. 37 Закона о приватизации 2001 г. до первого собрания акционеров руководитель ГиМУП, преобразованного в ПАО, назначается директором (генеральным директором) ПАО. В соответствии с п.п. 3, 4 ст. 17 Закона о приватизации 2001 г. продолжается действие ранее заключенного с ним трудового договора или договора гражданско-правового характера.

Нельзя не упомянуть об особенностях образования единоличного исполнительного органа (президента) такого уникального ПАО как ОАО "Российские железные дороги" (ОАО "РЖД"). В соответствии с п. 2 ст. 5 Федерального закона от 27 февраля 2003 г. N 29-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта"*(20) Правительство РФ (осуществляющее от имени РФ полномочия единственного акционера) назначает его на должность и освобождает от должности.

2. Ныне действующее законодательство о приватизации накладывает некоторые ограничения на компетенцию исполнительных органов ПАО. Так, в соответствии с п. 3. ст. 39 Закона о приватизации 2001 г. единоличный исполнительный орган ПАО, включенного в перечень стратегических, не вправе совершать сделки, связанные с отчуждением акций, внесенных в соответствии с решением Правительства РФ в уставный капитал общества, а равно сделки, влекущие за собой возможность отчуждения или передачи их в доверительное управление, без согласия Правительства РФ или уполномоченного федерального органа исполнительной власти. Сделка, совершенная без такого согласия, ничтожна.

Следует также помнить об ограничении компетенции единоличного исполнительного органа ОАО "РЖД" в соответствии с Законом об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта. Помимо установленного п. 1 ст. 8 Закона абсолютного запрета передавать в аренду, безвозмездное пользование, доверительное управление или залог определённый данным Законом перечень имущества, внесенного в его уставный капитал, п. 2 той же статьи оговаривает состав имущества общества, которое не может быть отчуждено по решению единоличного исполнительного органа (поскольку иных органов управления не предусмотрено) без согласия Правительства РФ.

3. Определенной особенностью ПАО (хотя и не слишком актуальной в настоящее время и касающейся любых хозяйственных обществ с государственным участием) являются положения п. 5 Указа Президента РФ от 19 января 1996 г. N 66 "О мерах по обеспечению своевременности выплаты заработной платы за счет бюджетов всех уровней, пенсий и иных социальных выплат"*(21).

В соответствии с ними представители государства в органах управления АО, акции которых находятся в государственной собственности, в случае задержек выплаты заработной платы их работникам обязаны в месячный срок созвать общее собрание акционеров и поставить вопрос об увольнении руководителей, ответственных за выплату заработной платы*(22).

V. Некоторые особенности касаются таких органов управления и контроля ПАО как ревизионная комиссия и ликвидационная комиссия).

1. В соответствии с п. 6 ст. 37 Закона о приватизации 2001 г. при создании ПАО путем преобразования ГиМУП одновременно с утверждением устава ПАО наряду с назначением членов совета директоров и его председателя назначаются члены ревизионной комиссии (ревизор) общества до первого общего собрания акционеров.

На основании п. 2. ст. 38 Закона Правительство РФ или органы государственной власти субъектов РФ, принявшие решение об использовании "золотой акции", назначают соответственно представителя РФ, субъекта РФ в ревизионную комиссию ПАО, которым может быть государственный служащий, Правительство РФ, органы государственной власти субъектов РФ вправе в любое время осуществить замену соответствующего представителя в ревизионной комиссии. В соответствии с п. 4 ст. 38 Закона представители РФ, субъектов РФ, являющиеся членами ревизионной комиссии, входят в количественный состав ревизионной комиссии, определенные уставом или решением общего собрания акционеров; места представителей РФ, субъектов РФ в ревизионной комиссии не учитываются при выборах членов ревизионной комиссии.

2. К специфическим чертам управления и контроля в ПАО, касающимся ликвидационной комиссии, является уже упоминавшееся право вето по вопросу о ликвидации АО, назначении ликвидационной комиссии и утверждении промежуточного и окончательного ликвидационного балансов, которым обладают представители государства в ПАО, в отношении которых принято решение об использовании "золотой акции" (п. 3 ст. 38 Закона о приватизации 2001 г.).

Особенностью, установленной Законом об АО, является положение п. 4 ст. 21, которое предусматривает, что в случае, когда акционером ликвидируемого общества является государственное или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления.

Законодатель в течение последних лет последовательно проводит линию на сближение норм, регулирующих правовое положение ПАО (и прежде всего - вопросов управления и контроля в них) и общих норм акционерного законодательства. Вместе с тем, в силу объективно существующей специфики ПАО определенные особенности их правового регулирования будут и в дальнейшем сохраняться. Однако при этом они не должны противоречить общим принципам гражданского права, быть эффективными и оправданными с точки зрения участия публичных образований в ПАО.

А.Б. Целовальников,

кандидат юридических наук, доцент кафедры

российского и международного права Саратовского

государственного университета

"Законы России: опыт, анализ, практика", N 7, июль 2007 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1 (с послед. изм. и доп.; далее - Закон об АО).

*(2) Далее - "золотая акция".

*(3) Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" // СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251 (с послед. изм. и доп.; далее - Закон о приватизации 2001 г.).

*(4) К сожалению, формулировка п. 5 ст. 1 Закона некорректна, как минимум, по нескольким критериям: 1) она ограничивает круг ПАО лишь теми, которые возникли в результате преобразования ГиМУП, в то время как среди них есть и ПАО, созданные вновь путем внесения в уставный капитал государственного и муниципального имущества (п. 9 ст. 13 Закона о приватизации 2001 г.); 2) упоминание о возможности применения "золотой акции" при приватизации муниципального имущества не соответствуют положениям ст. 38 Закона о приватизации 2001 г.; 3) упоминание о "сроке приватизации, определенном планом приватизации предприятия" не учитывает, что действие "золотой акции" каким-либо сроком изначально не ограничено; 4) окончание срока приватизации следует связывать сейчас не с "планом приватизации предприятия", а с "прогнозным планом приватизации" государственного и муниципального имущества, а в отношении отдельных ПАО - субъектов естественных монополий - с принятием специального федерального закона; 5) особенности правового положения ПАО определяются не только федеральным законом, но и иными правовыми актами (п. 5 ст. 43 Закона о приватизации 2001 г.).

*(5) СЗ РФ. 2003. N 13. Ст. 1178 (с послед. изм. и доп.; далее - Закон об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период.

*(6) Таковым сейчас является Федеральная антимонопольная служба (ФАС) на основании постановления Правительства РФ от 16 сентября 2003 г. N 576 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти по обеспечению государственного контроля за деятельностью администратора торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности)" // СЗ РФ. 2003. N 38. Ст. 3666; 2005. N 7. Ст. 560.

*(7) Закон о приватизации 2001 г. не предусматривает возможность применения "золотой акции" в отношении ПАО, созданных в процессе приватизации муниципального имущества в отличие от предшествующего Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3595. Далее - Закон о приватизации 1997 г.

*(8) Как справедливо отмечает О.Ю. Скворцов, специальное право выступает по отношению к обществу как обременение обязательственно-правового характера, имеющее специального субъекта - государство, в то же самое время это право есть особый способ управления и контроля за деятельностью приватизированного предприятия. См: Скворцов О.Ю. Приватизационное право: Учебное пособие. М., 1999. С. 140.

*(9) На основании п. 1 ст. 91 Закона об АО общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п. 1 ст. 89 Закона. При этом к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества.

*(10) Что касается указания на "органы управления", то победитель конкурса автоматически участвует лишь в работе общего собрания акционеров, что следовало бы прямо указать в данной норме. Вряд ли обоснованно a priori предполагать, что он (если это физическое лицо) будет избран членом совета директоров или единоличным исполнительным органом.

*(11) Так, "эмиссия ценных бумаг, не конвертируемых в акции АО" не входят в компетенцию общего собрания. Что касается вопросов отчуждения имущества (в том числе залога и сдачи в аренду) и получения кредита, то в соответствии со ст. 79 Закона "Об АО" общее собрание принимает решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости чистых активов общества. Если стоимость имущества составляет от 25 до 50% балансовой стоимости чистых активов общества, то одобрение такой сделки входит в компетенцию совета директоров, если же менее 25%, - то такая сделка не является крупной и принятие решения о её совершении относится к компетенции исполнительных органов общества. "Учреждение товариществ и хозяйственных обществ" не входит в компетенцию ни общего собрания, ни совета директоров (если это не связано с крупной сделкой или сделкой, в которой имеется заинтересованность). Упоминание же об "учредительных документах" не вполне корректно, поскольку единственным таким документом для АО является устав.

*(12) Так, В.Ф. Яковлева отмечала: "...не имея права собственности на акцию, покупатель акции, тем не менее, приобретает "право участия", т.е. право, воплощенное, наряду с имущественным, в самой акции... Как явствует из изложенного, Закон о приватизации 1997 года перечеркнул не только основной теоретической постулат, на котором базируется определение понятия ценной бумаги, но и проигнорировал ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг. Ссылки в этом случае на то, что приватизационное законодательство - специальное, не могут служить оправданием элементарной правовой безграмотности. См.: Яковлева В.Ф. Необходимость совершенствования законодательства о приватизации государственного и муниципального имущества в Российской Федерации // Кодекс-info. 2000. N 6. (Информационная система "Кодекс". Справедливости ради нужно сказать, что п. 16 Указаний по осуществлению Российским фондом федерального имущества полномочий Российской Федерации как акционера (участника) в хозяйственных обществах, утвержденных распоряжением РФФИ от 8 ноября 2001 г. N 406, по крайней мере, предусматривает, что победитель конкурса (до перехода к нему права собственности на акции) осуществляет голосование ими на общем собрании акционеров по доверенности, выдаваемой РФФИ.

*(13) В соответствии с пп. 6 п. 1 ст. 48 Закона об АО увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций относится к компетенции общего собрания акционеров, если уставом общества это не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

*(14) 1 апреля 2003 г.

*(15) СЗ РФ. 2003. N 13. Ст. 1177 (с послед. изм. и доп).

*(16) Далее - совет директоров, если в законодательстве прямо не употребляется термин "наблюдательный совет".

*(17) Вместе с тем, ныне действующий Закон о приватизации 2001 г. (ст. 39) в отличие от Закона 1997 г. (абз. 3 п. 1 ст. 6) не содержит нормы, прямо предусматривающей создание совета директоров в случае закрепления 100% акций ПАО в государственной или муниципальной собственности, что оставляет некоторую неясность в этом вопросе.

*(18) СЗ РФ. 2004. N 11. Ст. 945 (с послед. изм. и доп.).

*(19) СЗ РФ. 2000. N 6. Ст. 777 (с послед. изм. и доп.).

*(20) СЗ РФ. 2003. N 9. Ст. 805; далее - Закон об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта.

*(21) СЗ РФ. 1996. N 4. Ст. 265; 2003. N 16. Ст. 1508.

*(22) Данное положение противоречит нормам Закона об АО (прежде всего, ст. 55) в отношении срока созыва внеочередного собрания акционеров и формирования его повестки дня.