Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2011 г. N 05АП-6994/11

г. Владивосток

Дело

21 октября 2011 г.

N А24-4244/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 18 октября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 октября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: Т.А. Аппаковой, С.Б. Култышева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Ткаченко

при участии:

лица, участвующие в деле, не явились, извещены

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Камчатского регионального филиала ОАО "Россельхозбанк"

апелляционное производство N 05АП-6994/2011

на определение от 26.08.2011 судьи Л.А. Барвинской

по делу N А24-4244/2010 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению Федеральной налоговой службы

к открытому акционерному обществу Судоремонтного завода "Фреза" (ОГРН 1024101035518, ИНН 4101020635)

о признании несостоятельным (банкротом), заявление конкурсного кредитора ИП Федоровского А.А. о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 31.05.2011 по второму вопросу повестки дня

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 14.01.2011 в отношении открытого акционерного общества Судоремонтный завод "Фреза" (далее должник, ОАО СРЗ "Фреза") введена процедура наблюдения сроком на три месяца, временным управляющим утвержден Москаленко Олег Юрьевич. Сведения о введении наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 29.01.2011 N 15.

Определением суда от 10.05.2011 производство по настоящему делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по заявлениям о признании недействительными решений первого собрания кредиторов должника от 27.04.2011.

Собрание кредиторов должника проведено 31.05.2011, в повестку дня которого включены следующие вопросы: отчет временного управляющего принять к сведению; о выборе следующей процедуры банкротства; об избрании представителя собрания кредиторов; выбор саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов, которой должен быть утвержден арбитражный управляющий должника. По второму вопросу повестки дня принято решение об обращении в Арбитражный суд Камчатского края с ходатайством о введении в отношении должника процедуры внешнего управления.

Постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции от 17.06.2011 определение от 10.05.2011 о приостановлении производства по делу отменено, вопрос о рассмотрении отчета временного управляющего направлен на новое рассмотрение. Определением от 07.07.2011 производство по делу возобновлено, рассмотрение отчета временного управляющего назначено на 09.08.2011. Определением от 09.08.2011 рассмотрение дела о банкротстве, отложено на 04.10.2011 по тем основаниям, что представитель ОАО "Россельхозбанк", обладающего большинством голосов на собрании кредиторов, заявила об искажении результатов голосования на собрании кредиторов от 31.05.2011.

Конкурсный кредитор - индивидуальный предприниматель Федоровский Александр Антонович (далее ИП Федоровский А.А.) обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов от 31.05.2011 по второму вопросу повестки дня.

Определением суда от 26.08.2011 заявление конкурсного кредитора - ИП Федоровского А.А. о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО СРЗ "Фреза" от 31.05.2011 по второму во просу повестки дня удовлетворено. Признано недействительным решение собрания кредиторов ОАО СРЗ "Фреза" от 31.05.2011 по второму вопросу повестки дня.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, кредитор ОАО "Россельхозбанк" Камчатский региональный филиал (далее банк) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило обжалуемый судебный акт отменить, принять новый судебный акт. В обоснование своих доводов банк указал, что в представленной копии бюллетеня для голосования банка по второму вопросу повестки дня отсутствовала отметка о голосовании за процедуру внешнего управления, которая, по мнению банка, удалена временным управляющим намеренно, также искажены результаты голосования банка по четвертому вопросу повестки дня, где банком принято решение о смене саморегулируемой организации и кандидатуры арбитражного управляющего. Банк указал, что, учитывая невозможность обозрения и проведения экспертизы бюллетеней ввиду отсутствия оригиналов, судом необоснованно сделан вывод, что решение по второму вопросу повестки дня не принято. Банк сослался на то, что решение собрания кредиторов правомочно, поскольку на нем присутствовали кредиторы, обладающие 100% голосов, факт нарушения прав и законных интересов ИП Федоровского А.А. принятым решением собрания кредиторов судом не установлен, в связи с чем отсутствуют основания для признания недействительным решения собрания кредиторов от 31.05.2011 по второму вопросу повестки дня. Непредставление временным управляющим оригиналов бюллетеней для сверки результатов голосования, по мнению банка, в данном случае не является безусловным основанием для признания принятых на собрании кредиторов решений недействительными.

В судебное заседание апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте его проведения, не явились. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие по имеющимся материалам дела.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашёл оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Из материалов дела следует и установлено судом, что 31.05.2011 проведено собрание кредиторов должника с повесткой дня собрания о рассмотрении отчета временного управляющего; выборе следующей процедуры банкротства; избрании представителя собрания кредиторов; выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов, которой должен быть утвержден арбитражный управляющий должника. По второму вопросу повестки дня принято решение об обращении в Арбитражный суд Камчатского края с ходатайством о введении в должника процедуры внешнего управления. Вместе с тем, из копии бюллетеня для голосования по второму вопросу повестки дня ОАО "Россельхозбанк" следует, что он не заполнен представителем. Подлинники бюллетеней в материалах дела не представлены.

Указав, что при подсчете голосов по второму вопросу повестки дня по бюллетеням для голосования нарушены требования постановления Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 "Об утверждении Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов", а также требования приказа Минэкономразвития России от 01.09.2004 N 235, которым утверждены типовые формы бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня собрания кредиторов, в связи с чем, бюллетень кредитора ОАО "Россельхозбанка" (66,68% голосов) для голосования оформлен не верно и является недействительным, что является достаточно важным, так как от дальнейшей процедуры будет зависеть возможность удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований должника, кредитор - ИП Федоровский А.А. обратился с настоящим заявлением в суд.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) решение собрания кредиторов может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, в тех случаях, если оно нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

В силу пункта 3 статьи 12 Закона о банкротстве конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве предусмотрено, что собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Судом установлено, что на собрании кредиторов от 31.05.2011 N 2 принимали участие кредиторы, обладающие 100% голосов, в связи с чем оно является правомочным.

Типовая форма бюллетеня для голосования по вопросам повестки дня собрания кредиторов содержится в Приказе Минэкономразвития РФ от 01.09.2004 N 235 "Об утверждении типовых форм бюллетеня для голосования и журнала регистрации участников собрания кредиторов" (приложения N 1 и N 2).

Согласно типовой форме в квадрате с выбранным вариантом голосования должен быть поставлен любой знак. Бюллетень, в котором знак поставлен более чем в одном квадрате либо не поставлен ни в одном из них, а также бюллетень, подписанный лицом, не зарегистрированным в журнале регистрации, либо неподписанный бюллетень считаются недействительными. Не допускаются заполнение бюллетеня для голосования карандашом и внесение в него каких-либо исправлений.

Следовательно, в бюллетени для голосования на собрании кредиторов от 31.05.2011 временный управляющий должен был внести достоверные сведения о результатах голосования собрания кредиторов по всем вопросам повестки дня собрания кредиторов, искажения результатов голосования не допускается.

Из копий бюллетеня по второму вопросу повестки дня банка, имеющего 66,68% голосов, следует, что бюллетень не заполнен, отсутствую знаки в графе с выбранным вариантом. Подлинник бюллетеня для голосования в материалы дела не представлен. Из пояснений временного управляющего следует, что запись в протоколе собрания кредиторов от 31.05.2011 о принятии решения по второму вопросу повестки дня и о результатах голосования кредитора - ОАО "Россельхозбанк" является технической ошибкой.

Учитывая, что подлинные документы первого собрания кредиторов, в том числе и бюллетени для голосования, в материалы дела не представлены, а банк обладает 66,68% от числа голосов участников собрания, то является обоснованным вывод суда первой инстанции о непринятии собранием кредиторов решения по второму вопросу повестки дня. Следовательно, суд первой инстанции правомерно признал недействительным решения собрания кредиторов от 31.05.2011 по второму вопросу повестки дня собрания.

Доводы заявителя жалобы о том, что решение собрания кредиторов правомочно, поскольку на нем присутствовали кредиторы, обладающие 100% голосов, в связи с чем отсутствуют основания для признания недействительным решения собрания кредиторов от 31.05.2011 по второму вопросу повестки дня, непредставление временным управляющим оригиналов бюллетеней для сверки результатов голосования, по мнению банка, в данном случае не является безусловным основанием для признания принятых на собрании кредиторов решений недействительными, отклонены апелляционным судом, поскольку подлинники бюллетеней голосования в материалы дела не представлены, у суда отсутствует возможность достоверно и явно установить волю кредиторов при голосовании по второму вопросу повестки дня собрания. Банк сам заявлял об искажении результатов голосования по второму вопросу повестки дня на собрании кредиторов от 31.05.2011, что является нарушением проведения собрания кредиторов должника, влекущим признание решения собрания кредиторов по указанному вопросу повестки дня недействительным по вопросам.

Кроме того, вступившим в законную силу определением суда от 09.08.2011 рассмотрение дела о банкротстве должника отложено, рассмотрение отчета временного управляющего назначено на 04.10.2011. Временному управляющему, предложено представить отчет, протокол собрания кредиторов с приложением документов, определенных в пункте 7 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", провести повторно собрание кредиторов во всем вопросам повести дня.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции счёл, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 26.08.2011 по делу N А24-4244/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление обжалованию не подлежит.

Председательствующий:

Н.А. Скрипка

Судьи

Т.А. Аппакова С.Б. Култышев