Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2011 г. N 03АП-4576/11

"26" октября 2011 г.

Дело N А33-7189/2011

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена "20" октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "26" октября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ОАО "ГМК "Норильский никель" (ответчик) - Шмаковой А.В., представителя по доверенности от 03.08.2011 N ГМК-115/208-НТ,

от ОАО "РАО "Норильский никель" (третье лицо) - Шмаковой А.В., представителя по доверенности от 04.08.2011 N РАО-47/Д,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Егорова Валерия Васильевича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "15" августа 2011 года по делу N А33-7189/2011, принятое судьей Исаковой И.Н.,

установил:

Егоров Валерий Васильевич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (далее - ОАО "ГМК "Норильский никель", ОГРН 1028400000298, ИНН 8401005730) о признании права собственности на акции открытого акционерного общества "Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов "Норильский никель" и возложении на ответчика обязанности по их возврату либо обмену на акции ОАО "ГМК "Норильский никель".

Определением от 7 июня 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено открытое акционерное общество "Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов "Норильский никель" (ОАО "РАО "Норильский никель", ОГРН 1022401624354, ИНН 2457009983).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 05 июля 2011 года производство по делу в части требования о признании права собственности на акции ОАО "РАО "Норильский никель" прекращено на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 2 сентября 2011 года указанное определение отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 15 августа 2011 года в удовлетворении иска в части возложения на ответчика обязанности по возврату либо обмену на акции ОАО "ГМК "Норильский никель" отказано. На указанный судебный акт истцом подана апелляционная жалоба и дополнение к ней, в которых он просит решение суда первой инстанции отменить на том основании, что вывод суда первой инстанции о добровольном отказе истца от исковых требований о признании за ним права собственности на акции не соответствует материалам дела. Ответчиком нарушено право собственности истца, закрепленное статьёй 35 Конституции Российской Федерации.

ОАО "ГМК "Норильский никель" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласилось с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

-ответчиком был соблюден порядок выкупа акций, предусмотренный статьёй 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах";

-правомерность действия ответчика по выкупу акций ОАО "РАО "Норильский никель" неоднократно устанавливалась арбитражными судами в делах N N А33-7910/2009, А33-3820/2009;

-определением Конституционного Суда РФ от 3.07.2007 N 681-О-П дана оценка статье 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" как соразмерному ограничению прав миноритарных акционеров и соответствующей статье 35 Конституции РФ;

-в соответствии с п. 4 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" у истца было право обратиться с иском о взыскании убытков при условии несогласия с ценой выкупаемых акций, истцом выбран ненадлежащий способ защиты права.

ОАО "РАО "Норильский никель" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало на свое согласие с решением суда первой инстанции.

Истец в судебное заседание не прибыл, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие указанного лица.

Представителем ответчика в судебном заседании заявлено ходатайство о приостановлении рассмотрения апелляционной жалобы до вынесения дополнительного решения судом первой инстанции по требованию истца о признании за ним права собственности на акции ОАО "РАО "Норильский никель".

Судом ходатайство отклонено, поскольку отсутствуют основания для приостановления производства по делу, предусмотренные пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и невозможность применения в указанной ситуации положений части 1 статьи 178 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о принятии дополнительного решения.

Представитель ответчика и третьего лица огласила отзывы на апелляционную жалобу истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства. Согласно выписок из реестра акционеров Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов "Норильский никель" по состоянию на 01.02.1995 и 30.10.2007 Егоров Валерий Васильевич является владельцем ценных бумаг - акций ОАО "РАО "Норильский никель" номинальной стоимостью 250 рублей (0,25 рублей) каждая в количестве 25 штук.

25.06.2008 советом директоров ОАО "ГМК "Норильский никель" принято решение о приобретении ОАО "ГМК "Норильский никель" акций ОАО "РАО "Норильский никель" (протокол N ГМК/23-пр-сд).

Требование о выкупе ценных бумаг было размещено в газете "Известия" от 30.07.2008 N 138 (т.2, л.д.51-56).

30.07.2008 ЗАО "Национальная Регистрационная Компания" (реестродержатель) направлено Егорову В.В., заказным письмом N 10209604896416 требование о выкупе ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель". Согласно информации, размещенной на официальном сайте ФГУП "Почта России", заказное письмо N 10209604896416 получено адресатом 26.08.2008 (т.1, л.д.31-36, т.3, л.д.29-36,98).

В пункте 6.2.1 требования о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копеек за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

Согласно выписке из списка владельцев именных ценных бумаг эмитента, выкупаемых в порядке, предусмотренном статьей 84.4. Федерального закона "Об акционерных обществах", по состоянию на 15.09.2008 (эмитент - ОАО "РАО "Норильский никель"),

Общее количество акций:

количество ценных бумаг: 189 999 874

Вид Ц.Б.	Категория Ц.Б.	Номинальная стоимость	Категория гос.регистрации	Количество размещенных Ц.Б,
Акция	Обыкновенная именная	0,25	1-01-00107-А	176 655 827
Акция	Привилегированная именная	0,25	2-01-00107-А	12 344 047

ИТОГО: 189 999 874 (т.2, л.д. 103).

Уведомлением от 13.10.2008 N 08101316804В ЗАО "Национальная регистрационная компания" известило Егорова В.В. о списании с его счета 25 акций ОАО РАО "Норильский никель" и зачислении их на счет ОАО "ГМК "Норильский никель" (т.1, л.д.12).

ОАО "ГМК "Норильский никель" направило Егорову В.В. уведомление о том, что в связи с возникновением непредвиденных обстоятельств, связанных с невозможностью осуществить принятие денежных средств в оплату выкупаемых обыкновенных бездокументарных и привилегированных бездокументарных акций ОАО "РАО "Норильский никель" в депозит нотариуса Авдеевой Н.П., сведения о которой указаны в требовании о выкупе ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель", акции буду направлены в депозит нотариуса Черновой Т.Н. (т.1, л.д. 13).

09.10.2008 платежным поручением N 142 ООО "Национальная расчетная компания" перечислило 397 044 749 рублей 92 копейки в депозит нотариуса Черновой ТН. за акции ОАО "РАО "Норильский никель" на основании требования о выкупе ОАО "ГМК "Норильский никель".

Исходя из справки от 13.10.2008, выданной нотариусом Черновой Т.Н. ОАО "ГМК "Норильский никель", 10.10.2008 на депозитный счет нотариуса Черновой Т.Н. на основании платежного поручения N 142 от 09.10.2008 поступила сумма в размере 397 044 749 рублей 92 копейки для передачи физическим и юридическим лицам - владельцам выкупаемых ценных бумаг.

Согласно информации из реестра владельцев именных ценных бумаг о лицевом счете ОАО "РАО "Норильский никель" от 17.06.2011 о состоянии счета Егорова В.В. 13.10.2008 на основании статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" зарегистрирован переход права на 25 акций, принадлежавших Егорову В.В., к ОАО "ГМК "Норильский никель".

Ссылаясь на то, что отчуждение акций ОАО "РАО "Норильский Никель" произошло незаконно, истец просит обязать ОАО "ГМК "Норильский никель" произвести обмен обыкновенных акций ОАО "РАО "Норильский никель" в количестве 25 штук на акции ОАО "ГМК "Норильский никель", в случае невозможного исполнения обязать ОАО "ГМК "Норильский никель" возвратить истцу на его счет указанные акции.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных пунктом 1 статьи 84.2 настоящего Федерального закона, или обязательного предложения стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

Лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, вправе направить в открытое общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных пунктом 1 статьи 84.2 настоящего Федерального закона, или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона.

Требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество.

Как следует из списка зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг эмитента, владеющих не менее 5,0% от уставного капитала или не менее 5,0% обыкновенных акций эмитента, ОАО "ГМК "Норильский никель" является акционером ОАО "РАО "Норильский никель", в собственности которого по состоянию на 01.07.2006 находилось 96, 93 % акций (в том числе 98,11 % обыкновенных, 80,03 % привилегированных).

Таким образом, вывод суда первой инстанции о праве ОАО "ГМК "Норильский никель" требовать выкупа принадлежащих акционерам обыкновенных и привилегированных акций ОАО "РАО "Норильский никель" является обоснованным.

30.07.2008 ЗАО "Национальная Регистрационная Компания" (реестродержатель) направило Егорову В.В., требование о выкупе ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский Никель". Получение указанного требования истцом не отрицается, оно представлено им в материалы дела. Содержание указанного требования соответствует пункту 2 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

Согласно пункту 6 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, указанному в пункте 1 настоящей статьи, заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги. При этом заявление считается направленным в срок, если оно получено лицом, указанным в пункте 1 настоящей статьи, не позднее даты, на которую составляется список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая указывается в требовании о выкупе ценных бумаг.

Истцом реквизиты своего счета в банке для зачисления денежных средств за выкупаемые акции ответчику не направлены.

Согласно абзацу 2 пункта 7 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" при неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества. В случае непредставления номинальным держателем данных о лицах, в интересах которых он владеет ценными бумагами, лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги номинальному держателю. Перечисление денежных средств номинальному держателю считается надлежащим исполнением обязательства.

Как следует из материалов дела, 09.10.2008 платежным поручением N 142 ООО "Национальная расчетная компания" в порядке статьи 327 Гражданского кодекса Российской Федерации перечислило 397 044 749 рублей 92 копейки в депозит нотариуса Черновой ТН., а последним получена указанная сумма за акции ОАО "РАО "Норильский никель" на основании требования о выкупе ОАО "ГМК "Норильский никель".

Егоров В.В. включен в список владельцев акций ОАО "РАО "Норильский никель", денежные средства которых перечислены в депозит нотариуса под номером 15403, истцу зачислена стоимость акций в размере 5 971 рубль (т.2, л.д. 107-108).

Извещением без номера и даты нотариус Чернова Т.Н. известила Егорова В.В. о зачислении указанной суммы в депозит нотариуса и предложила распорядиться указанной суммой (т.1, л.д. 20).

Таким образом, вывод суда первой инстанции о соблюдении ответчиком порядка выкупа ценных бумаг, предусмотренного статьёй 84.8 Федерального Закона "Об акционерных обществах", является обоснованным.

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком.

Ответчиком в материалы дела представлены договор от 20.06.2008 N КД/169-13-НН/581-2008, заключенный с ООО "Росэкспертиза", на оказание услуг оценки рыночной стоимости одной бездокументарной акции государственный регистрационный номер выпуска 1-01-00107-А от 29.05.2007 и одной привилегированной именной бездокументарной акции типа А (государственный регистрационный номер выпуска 2-01-00107-А от 29.05.2007) и экспертное заключение ООО "Росэкспертиза" от 30.06.2008, согласно которому рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "РАО "Норильский никель" (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-00107-А от 29.05.2007) по состоянию на 1.04.2008 составляет 238 рублей 84 копейки.

Таким образом, выкупаемая цена акций определена ответчиком в соответствии с требованиями пункта 4 статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

Данная цена указана в пункте 6.2.1 требования о выкупе и по указанной цене денежный эквивалент за выкупаемые акции перечислен ответчиком истцу в депозит нотариуса.

При указанных обстоятельствах списание акций ОАО "РАО "Норильский никель" со счета истца произведено законно. В своих определениях от 03.07.2007 N 681-О-П, N 713-О-П, N 714-О-П Конституционный Суд Российской Федерации не нашел оснований для рассмотрения соответствия статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" требованиям статьи 35 Конституции Российской Федерации, в связи с чем ссылки истца на нарушение статьи 35 Конституции признаются необоснованными. Таким образом, основания для удовлетворения иска об обмене списанных акций на акции ОАО "ГМК "Норильский никель" либо об их возврате истцу отсутствуют.

Изложенное свидетельствует о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены или изменения решения, предусмотренные ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы возлагаются на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "15" августа 2011 года по делу N А33-7189/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

А.Н. Бабенко В.В. Радзиховская