Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2011 г. N 07АП-7097/09

г. Томск

Дело N 07АП-7097/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 октября 2011 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Усенко Н.А.,

судей: Емашовой Л.Н., Ярцева Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузьминым А.В.,

при участии:

от конкурсного управляющего: без участия (извещен),

от акционера должника Борисова Ю.А.: Штырева А.А. по доверенности от 10.08.2010, удостоверение адвоката от 01.11.2002,

от конкурсных кредиторов: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Закрытого акционерного общества "Гео-Центр", акционера должника Юрия Анатольевича Борисова на определение Арбитражного суда Алтайского края от 09 августа 2011 года (судья Л.А. Симонова) по делу N А03-6321/2009 о несостоятельности (банкротстве) Закрытого акционерного общества "Агромаркет" (ИНН 2224097137, ОГРН 1052242169880)

по жалобе Закрытого акционерного общества "Гео-Центр"

на действия (бездействие) конкурсного управляющего Закрытого акционерного общества "Агромаркет" Лилии Николаевны Пономаренко,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Алтайского края от 01.07.2009 ликвидируемый должник - Закрытое акционерное общество "Агромаркет" (далее - ЗАО "Агромаркет", должник) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Лилия Николаевна Пономаренко.

Конкурсный кредитор - Закрытое акционерное общество "Гео-Центр" (далее - ЗАО "Гео-Центр") обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с жалобой на действия конкурсного управляющего ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко по списанию дебиторской задолженности (вексельного долга) ОАО "ТК Регион" в сумме 232 598 712 рублей.

Жалоба мотивирована тем, что Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) установлен только один способ распоряжения имуществом должника - путем его продажи в порядке, предусмотренном пунктами 3-19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 настоящего Закона. Действия конкурсного управляющего Л.Н. Пономаренко по списанию дебиторской задолженности противоречат статьям 110, 111, 129, 139 Закона о банкротстве и нарушают право ЗАО "Гео-Центр" на получение соразмерного удовлетворения требований, включенных в реестр требований кредиторов ЗАО "Агромаркет", за счет средств от продажи данной дебиторской задолженности.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 27.01.2011, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2011, в удовлетворении жалобы отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.06.2011 определение суда первой инстанции от 27.01.2011 и постановление суда апелляционной инстанции от 18.04.2011 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Алтайского края (т. 2, л.д. 184-188).

При новом рассмотрении дела определением Арбитражного суда Алтайского края от 09 августа 2011 года в удовлетворении жалобы ЗАО "Гео-Центр" на действия конкурсного управляющего ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко по списанию дебиторской задолженности отказано.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Алтайского края от 09.08.2011, ЗАО "Гео-Центр" и акционер должника Юрий Анатольевич Борисов обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт о признании действий конкурсного управляющего ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко по списанию дебиторской задолженности незаконными, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, и несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела.

По мнению ЗАО "Гео-Центр", конкурсный управляющий нарушил порядок распоряжения имуществом должника, установленный статьями 110, 111, 139, 140, 148 Закона о банкротстве, поскольку не предложил конкурсным кредиторам принять дебиторскую задолженность ОАО "ТК "Регион" в счет погашения их требований, включенных в реестр требований кредиторов должника. Суд первой инстанции неправомерно применил пункт 77 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина Российской Федерации от 29.07.1998 N 34н, так как в рассматриваемом случае отсутствуют предусмотренные данным пунктом основания для списания дебиторской задолженности ввиду того, что должник не ликвидирован и не истек срок исковой давности.

Ю.А. Борисов в своей апелляционной жалобе указывает на то, что единственным способом распоряжения имуществом должника является его продажа, в связи с чем конкурсный управляющий был не вправе производить списание дебиторской задолженности. Вывод суда первой инстанции о нулевой стоимости дебиторской задолженности ОАО "ТК "Регион" не соответствует обстоятельствам дела.

Кроме того, суд первой инстанции не учел, что оспариваемые действия конкурсного управляющего Л.Н. Пономаренко по списанию дебиторской задолженности в сумме 213 310 058,37 рублей противоречат цели конкурсного производства - соразмерному удовлетворению требований кредиторов и нарушают их права на принятие указанной дебиторской задолженности в счет уменьшения размера их требований, включенных в реестр требований кредиторов должника, что в свою очередь влечет нарушение прав единственного акционера должника Борисова Ю.А., привлеченного судом к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Конкурсный управляющий ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко представила в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционные жалобы, в котором считает определение суда первой инстанции от 09.08.2011 законным и обоснованным, а апелляционные жалобы - не подлежащими удовлетворению, поскольку ЗАО "Гео-Центр" не доказало причинение убытков оспариваемыми действиями конкурсного управляющего; списание дебиторской задолженности ОАО "ТК "Регион" было вызвано невозможностью ее взыскания в связи с неустановлением места нахождения организации-дебитора, отсутствием у должника денежных средств на финансирование расходов на проведение оценки дебиторской задолженности и торгов, а также необходимостью завершения конкурсного производства в установленный законом срок. Согласно пункту 77 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденному Приказом Минфина Российской Федерации от 29.07.1998 N 34н, нереальная для взыскания дебиторская задолженность списывается на основании приказа руководителя организации.

Конкурсный кредитор - Закрытое акционерное общество "Прайм" в отзыве на апелляционную жалобу ЗАО "Гео-Центр" считает, что определение суда первой инстанции от 09.08.2011 подлежит отмене, как вынесенное с нарушением норм материального права.

Конкурсный управляющий ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко, конкурсные кредиторы, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направили.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 156 (части 5), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель акционера должника Борисова Ю.А. заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств: письма ЗАО "Гео-Центр" от 15.09.2011 с предложением передать ему дебиторскую задолженность ОАО "ТК "Регион" в счет погашения своих требований; ответа конкурсного управляющего от 20.09.2011.

Суд апелляционной инстанции считает, что ходатайство не подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно части 3 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Суду апелляционной инстанции не предоставлено право рассматривать спор по дополнительно представленным документам, которые не были представлены в суд первой инстанции, не являлись предметом его исследования и более того получены после вынесения оспариваемого судебного акта, поскольку такое судопроизводство следует признать новым, а не повторным.

Объективных причин, по которым доказательства, полученные после вынесения судом первой инстанции судебного акта, не могли быть получены раньше, Борисов Ю.А. не указал и не обосновал невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него (ч. 2 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В связи с отказом в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств арбитражный суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело по имеющимся доказательствам.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционных жалоб и отзывов, заслушав представителя акционера должника Борисова Ю.А., проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Алтайского края от 09.08.2011, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Алтайского края от 01.07.2009 ликвидируемый должник - ЗАО "Агромаркет" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Л.Н. Пономаренко.

В ходе проведения процедуры банкротства конкурсный управляющий ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко выявила имущество должника - дебиторскую задолженность ОАО "ТК "Регион", а именно вексельный долг в сумме 232 598 712 рублей, предъявила иск о его взыскании в пользу должника и направила исполнительный документ в службу судебных приставов.

ОАО "ТК "Регион" свои обязательства перед ЗАО "Агромаркет" не исполнило, а исполнительное производство N 1/80/4597/7/2010, возбужденное службой судебных приставов, окончено 09.06.2010 в связи с невозможностью взыскания долга (т. 1, л.д. 30-31).

Согласно отчету оценщика ООО "Ваш консультант" N 106/2н-2009 рыночная стоимость простых векселей ОАО "ТК "Регион" в количестве 12 штук составляет 0 рублей (т. 1, л.д. 52-53).

Приказом от 22.11.2010 конкурсного управляющего ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко списана как невозможная для взыскания дебиторская задолженность ОАО "ТК "Регион" в сумме 232 598 712 рублей (т. 1, л.д. 42-43).

Считая действия конкурсного управляющего ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко по списанию дебиторской задолженности ОАО "ТК "Регион" в сумме 232598712 рублей не соответствующими статьям 110, 111, 129, 139 Закона о банкротстве и нарушающими права кредиторов на соразмерное удовлетворение их требований, ЗАО "Гео-Центр" обратилось в арбитражный суд с настоящей жалобой.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении жалобы, исходил из отсутствия оснований для признания действий конкурсного управляющего ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко по списанию дебиторской задолженности ОАО ТК "Регион" незаконными, так как они не противоречат положениям статьи 129 Закона о банкротстве и не нарушают чьи-либо интересы.

Апелляционная инстанция считает выводы суда первой инстанции соответствующими действующему законодательству, обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрено право конкурсных кредиторов и уполномоченного органа обжаловать действия (бездействие) арбитражного управляющего, нарушающие их права и законные интересы.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Пунктом 1 статьи 129 Закона о банкротстве предусмотрено, что с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Законом.

В частности, конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества, привлечь оценщика для оценки имущества должника, принимать меры на поиск, выявление и возврат имущества должника, предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании; исполнять иные установленные настоящим Законом обязанности (пункт 2 настоящей статьи).

Согласно пункту 77 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина Российской Федерации от 29.07.1998 N 34н, дебиторская задолженность, по которой срок исковой давности истек, другие долги, нереальные для взыскания, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа (распоряжения) руководителя организации.

Конкурсный управляющий обосновал необходимость списания нереальной для взыскания дебиторской задолженности по вексельному долгу тем, что фактическое место нахождения ОАО ТК "Регион" не установлено, исполнительное производство N 1/80/4597/7/2010, возбужденное службой судебных приставов, окончено 09.06.2010 в связи с невозможностью взыскания долга, денежных средств для проведения оценки и торгов по продаже дебиторской задолженности у должника не имеется.

Довод апелляционных жалоб о том, что конкурсным управляющим дебиторская задолженность ОАО ТК "Регион" списана преждевременно без предоставления возможности конкурсным кредиторам принять указанную дебиторской задолженность в счет погашения своих требований, включенных в реестр требований кредиторов должника, суд апелляционной инстанции считает не состоятельным.

В соответствии со статьей 140 Закона о банкротстве уступка прав требования должника осуществляется конкурсным управляющим путем их продажи в порядке и на условиях, которые установлены статьей 139 настоящего Закона.

Возможность уступки конкурсным кредиторам права требования должника без проведения торгов Законом о банкротстве не предусмотрена.

В материалах дела отсутствуют доказательства обращения конкурсных кредиторов к конкурсному управляющему ЗАО "Агромаркет" Л.Н. Пономаренко с предложением передать дебиторскую задолженность ОАО ТК "Регион" в счет погашения своих требований, включенных в реестр требований кредиторов должника.

Ссылка заявителей апелляционной жалобы на то, что при проведения процедур банкротства в отношении другой организации - ЗАО "ТД "СЭУС-Агро" задолженность ОАО ТК "Регион" была передана конкурсным управляющим в счет погашения задолженности перед конкурсными кредиторами, не принимается, как не относящаяся к данному рассматриваемому спору, поскольку в каждом конкретном случае суд устанавливает фактические обстоятельства дела и применяет нормы права к установленным обстоятельствам с учетом представленных доказательств, отвечающих признакам относимости и допустимости (ст. ст. 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Довод заявителей апелляционных жалоб о том, что ЗАО "Ревтон" давало согласие профинансировать проведение торгов по продаже дебиторской задолженности ОАО ТК "Регион", материалами дела не подтверждается.

Содержание письма ЗАО "Ревтон" от 10.11.2010 (т. 3, л.д. 50) не позволяет установить размер денежных средств, предоставляемых обществом для финансирования проведения торгов. Кроме того, предложение данного кредитора предоставить денежные средства на условиях займа повлечет необоснованное увеличение текущих обязательств должника, подлежащих удовлетворению за счет конкурсной массы вне очереди.

Других доводов, свидетельствующих о наличии оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены определения Арбитражного суда Алтайского края от 09.08.2011, ЗАО "Гео-Центр" и акционер должника Ю.А. Борисов в апелляционных жалобах не привели.

Апелляционная инстанция считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционные жалобы - неподлежащими удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, 272 (п. 1 ч. 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Алтайского края от 09 августа 2011 года по делу N А03-6321/2009 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А. Усенко

Судьи

Л.Н. Емашова Д.Г. Ярцев