Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 8 ноября 2011 г. N 03АП-1961/11

г. Красноярск

08 ноября 2011 г.

Дело N А33-18496/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 ноября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шошина П.В.,

судей: Бабенко А.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" (истца) - Архипова Д.А. - представителя по доверенности от 10.08.2010, Семушиной О.В. - представителя по доверенности от 10.08.2010

от ОАО "ГМК "Норильский никель" (ответчика) - Мельникова И.Н. - представителя по доверенности от 27.01.2011 N ГМК-115/173-нт, Ермоленко К.Г. - представителя по доверенности от 27.01.2011 N ГМК-115/167-нт, Михайлова Д.В. - представителя по доверенности от 21.12.2010 N ГМК-115/58-нт, Чернова Н.Н. - представителя по доверенности от 27.01.2011 N ГМК-115/168-нт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель",

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 11 марта 2011 года по делу N А33-18496/2010, принятое судьей Исаковой И.Н.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" (далее - ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями") (ОГРН 5087746654188, ИНН 7709812421) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (далее - ОАО "ГМК "Норильский никель") (ОГРН 1028400000298, ИНН 8401005730) об обязании предоставить копии следующих документов: отчет аудитора по факту аудиторской проверки за 2009 год по стандартам российского бухгалтерского учета; акты налоговых проверок за 2009 и 2010 год; все договоры страхования и приложения к ним, действующие в течение 2009 и 2010 годов; страховые полисы, полученные счета на оплату и платежные поручения по проведенным оплатам по всем договорам страхования за 2009 и 2010 годы; бухгалтерскую отчетность (формы N 3, формы N 4, формы N 5, пояснительная записка) по состоянию на 30.06.2010; книгу покупок за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); книгу продаж за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); оборотно-сальдовую ведомость по всем счетам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года; оборотно-сальдовую ведомость по всем контрагентам в разрезе счетов бухгалтерского учета за 2009 год и первое полугодие 2010 года; журнал хозяйственных операций по приобретению товаров (счет N 10) за 2009 год и первое полугодие 2010 года; товарно-транспортные накладные и счета-фактуры по продукции, отгруженной покупателям на внутренний рынок, и товарно-транспортные накладные по продукции отгруженной на экспорт, за 2009 год и первое полугодие 2010 года; протоколы заседаний правления открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" за 2010 год.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 марта 2011 года исковые требования удовлетворены частично. Арбитражный суд обязал ОАО "ГМК "Норильский никель" в семидневный срок с момента вступления решения в законную силу предоставить ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" копии следующих документов: все договоры страхования и приложения к ним, действующие в течение 2009 и 2010 годов; страховые полисы, полученные счета на оплату и платежные поручения по проведенным оплатам по всем договорам страхования за 2009 и 2010 годы; бухгалтерскую отчетность (формы N 1, формы N 2, формы N 33, формы N 34, формы N 5, пояснительная записка) по состоянию на 30.06.2010; книгу покупок за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); книгу продаж за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); оборотно-сальдовую ведомость по всем счетам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года; оборотно-сальдовую ведомость по всем контрагентам в разрезе счетов бухгалтерского учета за 2009 год и первое полугодие 2010 года; журнал хозяйственных операций по приобретению товаров (счет N 10) за 2009 год и первое полугодие 2010 года; товарно-транспортные накладные и счета-фактуры по продукции, отгруженной покупателям на внутренний рынок, и товарно-транспортные накладные по продукции, отгруженной на экспорт, за 2009 год и первое полугодие 2010 года; протоколы заседаний правления открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" за 2010 год. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом в части удовлетворения исковых требований, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит его отменить в указанной части, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" в полном объеме.

В обоснование своих доводов заявитель в апелляционной жалобе ссылается на следующие обстоятельства:

- арбитражный суд первой инстанции удовлетворил исковые требования в части предоставления ответчиком бухгалтерской отчетности (формы N 1 и N 2), в отношении которой истец отказался от иска;

- форма N 5 бухгалтерской отчетности, пояснительная записка по состоянию 30.06.2010, в отношении которых суд первой инстанции также удовлетворил исковые требования, открытым акционерным обществом "ГМК "Норильский никель" составляются только по результатам финансового года;

- Перечень типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения, утвержденный приказом Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558, положенный в основу решения суда первой инстанции, не подлежит применению, поскольку распространяется на органы государственной власти и подведомственные им организации;

- книги покупок, книги продаж, счета-фактуры, предназначенные исключительно для исчисления налога на добавленную стоимость, являются документами не бухгалтерского, а налогового учета, предоставление которых акционеру законодательством не предусмотрено;

- в обжалуемом судебном акте отсутствует ссылка на норму права, согласно которой страховые полисы и полученные счета на оплату отнесены к числу документов, которые общество обязано предоставить своим акционерам;

- доводы истца о необходимости истребуемой документации для оценки стоимости принадлежащего ему пакета акций ответчика опровергаются имеющимся в материалах дела пресс-релизом Объединенной компании РУСАЛ, согласно которому пакет акций "ГМК "Норильский никель" является стратегической инвестицией, и компания не намерена его продавать;

- учитывая отсутствие у истца правомерного интереса в получении информации его действия по истребованию документов в объеме, общее количество которых превышает 650 000 листов, свидетельствуют о злоупотреблении правом, а также препятствуют нормальной деятельности ответчика;

- поскольку компания Гленкор, являющаяся прямым конкурентом ответчика, имеет возможность через своих аффилированных лиц влиять на принятие корпоративных решений истцом, предоставление последнему испрашиваемых документов, содержащих конфиденциальные сведения, равносильно предоставлению их конкуренту ответчика.

В дополнительных пояснениях к апелляционной жалобе ответчик, указывая на необоснованное применение Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения, утвержденного приказом Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558, ссылается на то, что сам Перечень типовых управленческих архивных документов (приложение N 1 к приказу Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558) не опубликован в установленном порядке, поэтому признается не вступившим в силу и не может служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений.

ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" в отзыве на апелляционную жалобу с доводами заявителя не согласилось, ссылаясь на следующее:

- поскольку ответчик в суде первой инстанции не представил возражение на требование о предоставлении бухгалтерской отчетности (формы N 5, пояснительной записки), в силу части 3.1. статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанные обстоятельства считаются признанными и не проверяются судом апелляционной инстанции;

- в соответствии с пунктами 368, 455 и 459 Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения, утвержденного приказом Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558, общество обязано хранить счета на оплату, счета-фактуры, книги покупок и книги продаж;

- пункт 2 статьи 940 Гражданского кодекса Российской Федерации приравнивает страховые полисы к договору страхования, то есть к гражданско-правовым договорам, обязанность хранить которые предусмотрена указанным выше Перечнем;

- законодательство не ограничивает требование акционера о предоставлении копий документов объемом запрашиваемой информации, регулируя в этом случае лишь срок ее предоставления (пункт 11 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ");

- ответчик не подтвердил наличие корпоративной связи между истцом и Glencore International AG, доля которой в уставном капитале United Company RUSAL PLC не позволяет влиять на принятие решений истца;

- Glencor International AG не является конкурентом ответчика, так как собственного производства металлов не имеет, а относимость запрашиваемой истцом информации к конкурентной среде либо возможность причинения в случае ее распространения какого-либо вреда ответчиком не доказаны.

В возражениях на дополнение к апелляционной жалобе ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" также указывает, что необходимость применения к рассматриваемым отношениям Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения, утвержденного приказом Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558 предусмотрена пунктом 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ". Кроме того, не опубликование самого Перечня типовых управленческих архивных документов (приложение N 1 к приказу Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558) согласно разъяснениям о применении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденных приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 04.05.2007 N 88, является допустимым, а с учетом размещения указанного Перечня на сайте Министерства культуры его применение к спорным правоотношениям является обязательным.

Кроме того, как полагает истец, обязанность акционерного общества хранить документы, предусмотрена постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16.07.2003 N 03-33/пс "Об утверждении положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ", содержащим отсылочную норму к Перечню типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков хранения, утвержденному Федеральной архивной службой России 06.10.2000. Факт утверждения нового Перечня приказом Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558, не вступившим в законную силу, не влияет на обязанность акционерных обществ хранить предусмотренные постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16.07.2003 N 03-33/пс документы, поскольку иное приводит к пробелу в правовом регулировании.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.05.2011 года апелляционная жалоба заявителя принята к производству суда, назначено судебное заседание на 28.06.2011.

В судебном заседании 28.06.2011 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса объявлялся перерыв до 15 часов 40 минут 01.07.2011. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда. По окончании перерыва рассмотрение дела продолжено с участием тех же представителей сторон.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.07.2011 производство по апелляционной жалобе приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу N 7889/11.

Решением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.09.2011 по делу N 7889/11, вступившим в законную силу немедленно после его принятия, в удовлетворении заявления ОАО "ГМК "Норильский никель" о признании недействующим приказа Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558 "Об утверждении "Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения" в части, в которой данным правовым актом на акционерные общества и другие коммерческие организации, которые не подведомственны федеральным органам государственной власти, возлагаются обязанности по хранению документов, перечисленных в данном Перечне, отказано.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.10.2011 производство по апелляционной жалобе возобновлено, назначено судебное заседание на 02.11.2011.

В судебном заседании представитель ОАО "ГМК "Норильский никель" доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней, поддержал, просил отменить решение суда от 11 марта 2011 года, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме. Заявил ходатайство о приостановлении производства по делу до разрешения Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации дела N ВАС-14589/2011, в рамках которого оспаривается приказ Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558 "Об утверждении "Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения". Поскольку суд первой инстанции руководствовался указанным приказом при принятии обжалуемого решения, рассматриваемый Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в рамках дела N ВАС-14589/2011 вопрос будет иметь существенное значение для разрешения настоящего спора.

Представитель ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" выступил против удовлетворения ходатайства о приостановлении производства по делу по доводам, изложенным в письменных возражениях.

В соответствии с частью 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого арбитражным судом.

Рассмотрение дела невозможно, если оно связано с другим делом, находящимся в производстве арбитражного суда, и если обстоятельства, устанавливаемые арбитражным судом в рамках другого дела по отношению к лицам, участвующим в нем, будут иметь преюдициальное значение для данного дела. Данная норма направлена на устранение конкуренции между судебными актами по делам, пересекающимся предметом доказывания.

Решением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.09.2011 по делу N 7889/11 установлено, что приказ Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558 "Об утверждении Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения" не вступил законную силу, так как не был опубликован в установленном порядке.

Учитывая, что на момент заявления требований о предоставлении копий документов и на момент вынесения решения суда от 11 марта 2011 года по настоящему делу приказ Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558 не действовал, следовательно, к правоотношениям, рассматриваемым в настоящем деле, не подлежит применению.

Таким образом, вопрос, разрешаемый арбитражным судом в рамках дела N ВАС-14589/2011, не имеет значения для рассмотрения настоящего спора.

Поскольку ответчик не обосновал невозможность рассмотрения данного дела до разрешения дела N ВАС-14589/2011, ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу удовлетворению не подлежит.

Представитель ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, дополнительных пояснениях к отзыву, возражал против ее удовлетворения, просили оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

В судебном заседании 02.11.2011 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса объявлялся перерыв до 09 часов 10 минут 08.11.2011. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда. По окончании перерыва рассмотрение дела продолжено с участием тех же представителей сторон.

Представитель ОАО "ГМК "Норильский никель" в судебном заседании пояснил, что приложенный к апелляционной жалобе сертификат акционера компании ГЕРШВИН ИНВЕСТМЕТС КОРП. ЛИМИТЕД от 20.09.2011 является доказательством наличия корпоративной связи между истцом и ответчиком. В качестве основания невозможности представления данного доказательства в суд первой инстанции сослался на иные документы, представленные в подтверждение указанного обстоятельства, которые признаны судом недостаточными доказательствами.

Представитель ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" возразил против приобщения к материалам дела дополнительных доказательств.

Статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает пределы рассмотрения дела арбитражным судом апелляционной инстанции, согласно которым при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Частью 2 указанной статьи предусмотрено, что дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Руководствуясь указанными нормами права учетом положений пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" арбитражный апелляционный суд отклоняет ходатайство истца о приобщении к делу дополнительных доказательств, поскольку представленный ответчиком сертификат от 20.09.2011 удостоверяет обстоятельства, возникшие после вынесения судом первой инстанции решения и не может служить основанием для его отмены.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку доводы апелляционной жалобы касаются только выводов суда первой инстанции в части установления перечня документов, подлежащих предоставлению, и от истца не поступили возражения, суд апелляционной инстанции в силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Согласно пункту 4.2. Устава ОАО "ГМК "Норильский никель" в редакции от 03.07.2009 (т.2 л.д.75-99) уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества и равен 190 627 747 рублей, разделен на 190 627 747 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая.

В соответствии с выпиской о состоянии счета депо 60484 за 27.10.2010, составленной Государственной корпорацией "Банк развития и Внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" (т.1 л.д.24), ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" является владельцем обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" в количестве 47 656 938 штук, что составляет более 25% от общего количества акций ОАО "ГМК "Норильский никель". Акции ОАО "ГМК "Норильский никель", которыми владеет ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" находятся в залоге у Внешэкономбанка на основании договора залога N 07/60-835-ДЗА от 30.09.2010, в последующем залоге у ОАО "Сбербанк России" на основании договора N 5327-ЗАЛ-2 от 30.09.2010.

ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" письмом от 11.10.2010 N 1001-01-38/10 (т.1 л.д.36-37) обратилось в адрес ответчика с просьбой предоставить ему в течение 7 календарных дней с даты получения запроса предоставить копии следующих документов общества с разбивкой по филиалам:

- заключение и отчет аудитора по факту аудиторской проверки за 2009 год по стандартам российского бухгалтерского учета (в соответствии с абзацем 15 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- акты налоговых проверок за 2009 и 2010 год (в соответствии с абзацем 15 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- все договоры страхования и все приложения к ним, действующие в течение 2009 и 2010 года (в соответствии с абзацем 19 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- страховые полисы, полученные счета на оплату и платежные поручения по проведенным оплатам по всем договорам страхования за 2009-2010 (в соответствии с абзацем 15 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- бухгалтерскую отчетность (формы N 1, формы N 2, формы N 3, формы N 4, формы N 5, пояснительная записка) по состоянию на 21.12.2008, на 31.12.2009, на 30.06.2010 (в соответствии с абзацем 9 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- книгу покупок за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном виде в формате Excel) (в соответствии с абзацем 8-9 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- книгу продаж за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном виде в формате Excel) (в соответствии с абзацем 9 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

консолидированную главную книгу по счетам N N 01, 06, 07, 08, 10, 15, 16, 50, 51, 52, 58, 60, 62, 75, 76, 84, 90, 91 за 2009 год и первое полугодие 2010 с разбивкой по субсчетам (в соответствии с абзацем 9 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- оборотно-сальдовую ведомость по всем счетам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года (в соответствии с абзацем 9 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- оборотно-сальдовую ведомость по всем контрагентам в разрезе счетов бухгалтерского учета за 2009 год и первое полугодие 2010 года (в соответствии с абзацем 9 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- журнал хозяйственных операций по приобретению товаров (счет N 10) за 2009 год и первое полугодие 2010 года (в соответствии с абзацем 9 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- реестр экспортных грузовых таможенных деклараций за 2009 год, даты декларации, наименование продавца и покупателя, страны получателя, условий отгрузки, места декларирования товара, наименование товара, единицы измерения, количества, цены, валюты, контракта, таможенной стоимости и статистической стоимости (в соответствии с абзацем 9 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- товарно-транспортные накладные и счета-фактуры по продукции, отгруженной покупателям на внутренний рынок, и товарно-транспортные накладные по продукции отгруженной на экспорт за 2009 год и первое полугодие 2010 года (в соответствии с абзацем 9 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах")

Согласно квитанции курьерской службы от 11.10.2010 N 1122084 (т.1 л.д.40) указанное письмо вручено адресату 11.10.2010.

Письмом от 18.10.2010 N 1001-01-44/10 (т.1 л.д.48-51) ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" затребовало от ответчика копии следующих документов:

- об одобрении (согласовании) органами управления и (или) должностными лицами Горно-металлургической компании прямо или опосредованно (в том числе в форме выдачи директив, указаний на голосование и в иных формах) сделок, связанных с последующей передачей компаниями CORBIERE HOLDINGS LTD и RALEIGH INVESTMENTS INC. прав соответственно на 3,7988% и 3,4353% акций Горно-металлургической компании в период с 30.06.2010 по 30.09.2010;

- протоколов заседаний Совета директоров Горно-металлургической компании, иных органов управления Горно-металлургической компании, решений Генерального директора Горно-металлургической компании, иных должностных лиц Горно-металлургической компании со всеми приложениями к ним и иными документами, содержащими сведения о сделках CORBIERE HOLDINGS LTD и RALEIGH INVESTMENTS INC, по передаче 7,2341% обыкновенных акций Горно-металлургической компании (в т.ч. проектами соглашений о передаче прав на указанные акции, прямо или опосредованно одобренных (согласованных) органами управления или должностными лицами Горно-металлургической компании).

Согласно квитанции курьерской службы (т.1 л.д.52) указанное письмо вручено адресату 18.10.2010.

ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" письмом от 29.10.2010 N 1001-01-54/10 (т.1 л.д.41-42) повторно затребовало от ответчика предоставить ему в течение 7 календарных дней с даты получения запроса предоставить копии документов, ранее запрошенных письмом от 11.10.2010 N 1001-01-38/10.

Согласно почтовой квитанции, описи вложения в ценное письмо, почтовым уведомлением N 10924031073956 (т.1 л.д.45-47) указанное письмо вручено адресату 12.11.2010.

Письмом от 29.10.2010 N 1001-01-51/10 (т.1 л.д.53-54) ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" обратилось к ОАО "ГМК "Норильский никель" с просьбой о предоставлении копий всех протоколов заседаний правления ОАО "ГМК "Норильский никель" за 2010 год.

Указанное письмо вручено адресату 18.11.2010 (почтовая квитанция, опись вложения в ценное письмо, почтовое уведомление N 10924031073888 - т.1 л.д57-59).

Письмом от 29.10.2010 N 1001-01-56/10 (т.1 л.д.63-66) ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" обратилось к ответчику с требованием предоставить копий документов, позволяющих судить об условиях сделок по отчуждению акций Горно-металлургической компании, совершенных компаниями CORBIERE HOLDINGS LTD и RALEIGH INVESTMENTS INC., в том числе о цене отчуждаемых акций Горно-металлургической компании, приобретателях акций, одобренных (согласованных) органами управления и (или) должностными лицами Горно-металлургической компании прямо или опосредованно (в т.ч. в форме выдачи директив, указаний на голосование и в иных формах) в период с 30.06.2010 по 30.09.2010, в т.ч. копий протоколов заседаний органов управления Горно-металлургической компании, решений Генерального директора Горно-металлургической компании, иных должностных лиц Горно-металлургической компании со всеми приложениями к ним и иными документами, содержащими сведения о сделках CORBIERE HOLDINGS LTD и RALEIGH INVESTMENTS INC. по передаче 7,2341% обыкновенных акций Горно-металлургической компании (в т.ч. проектами соглашений о передаче прав на указанные акции, прямо или опосредованно одобренных (согласованных) органами управления или должностными лицами Горно-металлургической компании).

Направление письма подтверждается почтовой квитанцией от 29.10.2010 N 27024, описью вложения в ценное письмо, почтовым уведомлением N 10924031073918, согласно которому письмо получено 12.11.2010 (т.1 л.д.69-71).

Письмом от 15.10.2010 N ГМК/17815 (т.1 л.д.75-76) ОАО "ГМК "Норильский никель" сообщает ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" о необходимости в целях установления, что данное требование о предоставлении документов предъявлено от имени акционера лицом, уполномоченным на совершение данного действия уставом ООО "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" дополнительно документы, подтверждающие полномочия М.М. Сокова как генерального директора ООО "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями".

Письмом от 12.11.2010 N 1001-01-58/10 (т.1 л.д.79-80) ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" направило в адрес ответчика нотариально заверенные копии протокола общего собрания учредителей от 28.11.2008 N 1, устав ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" (редакция от 06.10.2010), выписки из ЕГРЮЛ по ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" от 09.11.2010.

Направление письма подтверждается почтовой квитанцией от 16.11.2010 N 354369, описью вложения в ценное письмо (т.1 л.д.81-82).

Письмом от 17.12.2010 N ГМК/22514 (т.3 л.6-8) ОАО "ГМК "Норильский никель" предложило ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" подтвердить отсутствие ограничений прав акционера ОАО "ГМК "Норильский никель" в соответствии с условиями договоров залога. Ответчиком также заявлены следующие возражения в части предоставления копий документов:

- Федеральными стандартами аудиторской деятельности - правилом (стандартом) N 6 "Аудиторское заключение по финансовой (бухгалтерской) отчетности, ФСАД 1/2010 "Аудиторское заключение о бухгалтерской (финансовой) отчетности и формирование мнения о ее достоверности", утвержденным приказом Минфина России от 20.05.2010 N 46Н, не предусмотрено включение в состав заключения аудитора общества подготовленного аудитором дополнительного отчета;

- налоговые органы не отнесены к органам финансового контроля;

- книги покупок и продаж к документам бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности не относятся;

- пункт 19 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах" не предусматривает обязанность общества предоставлять акционерам хозяйственные договоры, платежные поручения, оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, журналы хозяйственных операций по приобретению товаров, все реестры экспортных грузовых таможенных деклараций, товарно-транспортные накладные и счета-фактуры;

- формулировки требований являются некорректными, не позволяют определить состав информации, затребованной акционером.

Письмо от 27.01.2011 N 275/040400-АБ (т.3 л.4) Государственная корпорация "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк) сообщила ООО "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями", что в соответствии с условиями договоров залога акций ОАО "ГМК "Норильский никель" N 07/60-835-ДЗА, 07/60-835-ДЗПА, заключенных 30.09.2010 между Внешэкономбанком и ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" до обращения взыскания на заложенные по вышеуказанным договорам акции ОАО "ГМК "Норильский никель" может пользоваться всеми правами владельца акций, в том числе правом голоса на общем собрании акционеров и правом на получение дивидендов по акциям.

ОАО "Сбербанк России" в письме от 21.01.2011 N 13-149 (т.3 л.5) сообщил ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" и компании UNITED COMPANY RUSAL PLC о том, что договоры залога ценных бумаг N 5327-ЗАЛ-1 от 30.09.2010, N 5327-ЗАЛ-2 от 30.09.2010, заключенные между ОАО "Сбербанк России", ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" и компанией UNITED COMPANY RUSAL PLC. не содержат условий, ограничивающих права ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" как акционера ОАО "ГМК "Норильский никель", в том числе права голоса на общем собрании акционеров, права участия в управлении акционерным обществом, права на получение информации о его деятельности, права на получение дивидендов.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 08.12.2010 (т.1 л.д.141-154) участниками ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" являются:

- "ГЕРШВИН ИНВЕСТМЕТС КОРП. ЛИМИТЕД" с долей участия - 99,9999%;

- Компания "СЕЛЕДАР ХОЛДИНГС КОРП. ЛИМИТЕД" с долей участия - 0,00000004.

Поскольку ответчик в нарушение положений Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" не предоставил истцу запрошенных документов о деятельности общества, истец обратился в арбитражный суд с иском ответчику об обязании предоставить копии следующих документов: отчет аудитора по факту аудиторской проверки за 2009 год по стандартам российского бухгалтерского учета; акты налоговых проверок за 2009 и 2010 год; все договоры страхования и приложения к ним, действующие в течение 2009 и 2010 годов; страховые полисы, полученные счета на оплату и платежные поручения по проведенным оплатам по всем договорам страхования за 2009 и 2010 годы; бухгалтерскую отчетность (формы N3, формы N4, формы N5, пояснительная записка) по состоянию на 30.06.2010; книгу покупок за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); книгу продаж за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); оборотно-сальдовую ведомость по всем счетам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года; оборотно-сальдовую ведомость по всем контрагентам в разрезе счетов бухгалтерского учета за 2009 год и первое полугодие 2010 года; журнал хозяйственных операций по приобретению товаров (счет N10) за 2009 год и первое полугодие 2010 года; товарно-транспортные накладные и счета-фактуры по продукции, отгруженной покупателям на внутренний рынок, и товарно-транспортные накладные по продукции отгруженной на экспорт, за 2009 год и первое полугодие 2010 года; протоколы заседаний правления открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" за 2010 год.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 марта 2011 года исковые требования удовлетворены частично. Арбитражный суд обязал ОАО "ГМК "Норильский никель" в семидневный срок с момента вступления решения в законную силу предоставить ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" копии следующих документов: все договоры страхования и приложения к ним, действующие в течение 2009 и 2010 годов; страховые полисы, полученные счета на оплату и платежные поручения по проведенным оплатам по всем договорам страхования за 2009 и 2010 годы; бухгалтерскую отчетность (формы N 1, формы N 2, формы N 33, формы N 34, формы N 5, пояснительная записка) по состоянию на 30.06.2010; книгу покупок за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); книгу продаж за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel); оборотно-сальдовую ведомость по всем счетам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года; оборотно-сальдовую ведомость по всем контрагентам в разрезе счетов бухгалтерского учета за 2009 год и первое полугодие 2010 года; журнал хозяйственных операций по приобретению товаров (счет N 10) за 2009 год и первое полугодие 2010 года; товарно-транспортные накладные и счета-фактуры по продукции, отгруженной покупателям на внутренний рынок, и товарно-транспортные накладные по продукции, отгруженной на экспорт, за 2009 год и первое полугодие 2010 года; протоколы заседаний правления открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" за 2010 год. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

ОАО "ГМК "Норильский никель", не согласившись с указанным решением суда, обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 67 Гражданского кодекса Российской Федерации участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке.

Документы, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, должны быть представлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию лиц, имеющих право доступа к документам, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, представить им копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за представление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Согласно статье 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ (далее - Закон "Об акционерных обществах") общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 1 статьи 89 настоящего Федерального закона. К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества.

Как следует из пункта 1 статьи 89 Закон "Об акционерных обществах" общество обязано хранить следующие документы:

- договор о создании общества;

- устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества;

- документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

- внутренние документы общества;

- положение о филиале или представительстве общества;

- годовые отчеты;

- документы бухгалтерского учета;

- документы бухгалтерской отчетности;

- протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции);

- бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров;

- отчеты независимых оценщиков;

- списки аффилированных лиц общества;

- списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона;

- заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

- проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами;

- иные документы, предусмотренные настоящим Федеральным законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Аналогичные положения сдержаться в пункте 13.7 устава ОАО "ГМК "Норильский никель".

Согласно пункту 13.8 устава ОАО "ГМК "Норильский никель" общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 13.7. устава. При этом к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний Правления имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества.

Наличие у истца статуса акционера ОАО "ГМК "Норильский никель", являющегося владельцем 25 % акций общества подтверждается материалами дела и не оспаривается ответчиком, следовательно, истец имеет право требовать от ответчика предоставления документов, указанных в пункте 1 статьи 89 Закона "Об акционерных обществах".

Арбитражный суд первой инстанции с учетом определения об исправлении опечатки от 07.10.2011 удовлетворил исковые требования ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" в части обязания ОАО "ГМК "Норильский никель" предоставить бухгалтерскую отчетность (формы N 1, N 2, N 3, формы N 4, формы N 5, пояснительная записка) по состоянию на 30.06.2010.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Как следует из материалов дела (т.5 л.д.21-23) ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" заявлен отказ от исковых требований в части истребования от ответчика бухгалтерской отчетности (формы N 1, N 2) по состоянию на 30.06.2010 в связи с добровольным исполнением ответчиком исковых требований в этой части на стадии судебного разбирательства.

Поскольку отказ от иска в этой части принят судом (т.6 л.д.173-175) исковые требования об обязании ОАО "ГМК "Норильский никель" предоставить бухгалтерскую отчетность (формы N 1, N 2) по состоянию на 30.06.2010 удовлетворению не подлежат.

Доказательств того, что требования ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" о предоставлении копии документов надлежащим образом удовлетворены в остальной части, ответчиком не представлено.

Истцом заявлено требование к ответчику о предоставлении бухгалтерской отчетности (форма N 3, форма N 4, форма N 5, пояснительная записка) по состоянию на 30.06.2010.

При принятии обжалуемого решения судом первой инстанции не учтено, что не может быть удовлетворено требование лица об обязании хозяйственного общества предоставить копию документа, если на момент рассмотрения дела такой документ отсутствует, и обязанность его хранения законом или иным правовым актом не предусмотрена.

Формы бухгалтерской отчетности организаций, а также инструкция о порядке их заполнения утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.

Согласно пункту 1 приказа Министерства финансов Российской Федерации от 22.07.2003 N 67н "О формах бухгалтерской отчетности организаций" установлено, что включаемые в состав промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности Бухгалтерский баланс считать формой N 1, Отчет о прибылях и убытках - формой N 2, включаемые в состав приложений к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках бухгалтерской отчетности Отчет об изменениях капитала считать формой N 3, Отчет о движении денежных средств - формой N 4, Приложение к бухгалтерскому балансу - формой N 5, Отчет о целевом использовании полученных средств - формой N 6.

Согласно пункту 49 Положения по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" ПБУ 4/99, утвержденного приказом Министерства финансов России от 06.07.1999 N 43н, промежуточная бухгалтерская отчетность состоит из бухгалтерского баланса и отчета о прибылях и убытках, если иное не установлено законодательством Российской Федерации или учредителями (участниками) организации.

Таким образом, формы N 3, N 4 и N 5, пояснительная записка не относятся к промежуточной бухгалтерской отчетности и по состоянию на 30.06.2010 ответчиком не составлялись.

Из пояснений представителя ответчика следует, что у ОАО "ГМК "Норильский никель" указанные формы отсутствуют.

Поскольку сведений о том, что формы N 3, N 4 и N 5, пояснительная записка на 30.06.2010 ответчиком составлялись, материалы дела не содержат, требования истца в указанной части удовлетворению не подлежат.

Довод истца о признании в силу части 3.1. статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчиком указанных обстоятельств не подтверждается материалами дела, так как в отзыве на исковое заявление (т.3 л.д.20-21) зафиксированы возражения ОАО "ГМК "Норильский никель" в отношении предоставления документов бухгалтерской отчетности, составление которой законодательством не предусмотрено, в обществе отсутствуют.

Заявленное истцом требование к ответчику о предоставлении книги покупок за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel), книги продаж за 2009 год и первое полугодие 2010 года (данные в электронном формате Excel), счетов-фактур по продукции, отгруженной покупателям на внутренний рынок обосновано ссылкой на пункт 1 статьи 91 Закона "Об акционерных обществах".

Как следует из главы II Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" к документам бухгалтерского учета относятся первичные и сводные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, а также внутренняя бухгалтерская отчетность.

Пункт 1 статьи 10 Налогового кодекса Российской Федерации дает понятие регистров бухгалтерского учета, которые предназначены для систематизации и накопления информации, содержащейся в принятых к учету первичных документах, для отражения на счетах бухгалтерского учета и в бухгалтерской отчетности.

Согласно статье 314 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые регистры относятся к сводным формам систематизации данных налогового учета за отчетный (налоговый) период, сгруппированных в соответствии с требованиями законодательства, без распределения (отражения) по счетам бухгалтерского учета.

Таким образом, налоговые регистры относятся к документам налогового учета, предоставление которых пунктом 1 статьи 91 Закона "Об акционерных обществах" не предусмотрено.

В соответствии с пунктом 7 раздела II Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2004 N 914, покупатели ведут книгу покупок, предназначенную для регистрации счетов-фактур, выставленных продавцами, в целях определения суммы налога на добавленную стоимость, предъявляемой к вычету (возмещению) в установленном порядке.

Согласно статье 169 Налогового кодекса Российской Федерации счетом-фактурой является документ, служащий основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету.

Таким образом, счета-фактуры, книг покупок и книг продаж не являются документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет, следовательно, исковые требования в части их предоставления удовлетворению не подлежат.

Истцом также заявлены требования со ссылкой на пункт 16 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" о предоставлении договоров страхования и приложения к ним, действующим в течение 2009 и 2010 года; страховых полисов, полученных счетов на оплату и платежных поручений по проведенным оплатам по всем договорам страхования за 2009 и 2010 год; товарно-транспортных накладных по продукции, отгруженной покупателям на внутренний рынок, и товарно-транспортных накладных по продукции, отгруженной на экспорт за 2009 год и первое полугодие 2010 года.

При этом истец указывает, что согласно постановлению Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16.07.2003 N 03-33/пс "Об утверждении положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ", а также Перечню типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения, утвержденного приказом Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558 (далее -Перечень), общество обязано хранить счета-фактуры, накладные, гражданско-правовые договоры, счета на оплату, платежные поручения.

В рамках дела N 7889/11 Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации установлено, что приказ Министерства культуры Российской Федерации от 25.08.2010 N 558 опубликован в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти за N 38 от 20.09.2010, в том числе в электронном виде. Между тем, опубликованный в указанном выше порядке текст приказа не включает утвержденный им Перечень.

Таким образом, данный приказ, подлежавший опубликованию в полном объеме, при первоначальном опубликовании в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти без Перечня, не прошел процедуру обязательного официального опубликования, поэтому не влечет правовых последствий, как не вступивший в силу. Опубликование вводной части приказа не может рассматриваться как его публикация, поскольку нормативные положения содержатся в прилагаемом Перечне, без которого опубликованные положения не могут быть применены.

При таких обстоятельствах, в требованиях истца о предоставлении счетов-фактур, накладных, гражданско-правовых договоров, счетов на оплату, платежных поручений, основанных на Перечне типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения следует отказать.

Довод истца о том, что в данном случае подлежит применению Перечень типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков хранения, утвержденный Росархивом 06.10.2000 отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку указанный Перечень признан утратившим силу приказом Росархива от 26.08.2010 N 63. К спорным правоотношениям недействующий нормативный правовой акт по аналогии не применим.

В остальной части исковые требования правомерно удовлетворены судом первой инстанции.

Довод заявителя о наличии в действиях истца злоупотребления правом в связи с наличием корпоративной связи истца и Glencore International AG, являющегося конкурентом ответчика, заявленный в качестве основания, по которому не подлежит представлению истцу оборотно-сальдовая ведомость по всем счетам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года, оборотно-сальдовая ведомость по всем контрагентам в разрезе счетов бухгалтерского учета за 2009 год и первое полугодие 2010 года, журнал хозяйственных операций по приобретению товаров (счет N 10) за 2009 год и первое полугодие 2010 года не принимается апелляционным судом.

Согласно пункту 1 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" суд может отказать в удовлетворении требования участника, если будет доказано наличие в его действиях злоупотребления правом (статья 10 ГК РФ). Так, о злоупотреблении участником правом на информацию может свидетельствовать то, что участник, обратившийся с требованием о предоставлении информации, является фактическим конкурентом хозяйственного общества (либо его аффилированным лицом), а запрашиваемая информация носит характер конфиденциальной, относится к конкурентной сфере и ее распространение может причинить вред коммерческим интересам общества.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

- член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Согласно Федеральному закону от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества);

2) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо имеет в силу своего участия в этих хозяйственных обществах (товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале каждого из этих хозяйственных обществ (товариществ);

3) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества;

4) хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

5) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу) обязательные для исполнения указания;

6) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо на основании учредительных документов этих хозяйственных обществ (товариществ) или заключенных с этими хозяйственными обществами (товариществами) договоров вправе давать этим хозяйственным обществам (товариществам) обязательные для исполнения указания;

7) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества;

8) хозяйственные общества, единоличный исполнительный орган которых назначен или избран по предложению одного и того же физического лица или одного и того же юридического лица;

9) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

10) хозяйственные общества, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) избрано по предложению одного и того же физического лица или одного и того же юридического лица;

11) хозяйственные общества, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица;

12) лица, являющиеся участниками одной и той же финансово-промышленной группы;

13) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

14) лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 настоящей части основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 настоящей части основанию;

15) хозяйственное общество (товарищество), физические и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 14 настоящей части признаков входят в одну группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества).

В материалы дела ответчиком не представлено доказательств того, что ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" аффилировано по отношению к компании Glencore International AG. Указание ответчика на то, что Glencore International AG имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящимися на голосующие акции или вправе давать обязательные для исполнения указания в отношении United Company RUSAL PLC, которая в свою очередь является 100% владельцем акций (долей) Gershvin Investments Corp. Limited, являющейся участником ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" с долей участия 99,99 % не подтверждается материалами дела.

Кроме того, ответчиком не подтвержден факт того, что содержащаяся в запрашиваемых документах информация может причинить вред коммерческим интересам ответчика.

Учитывая частичное удовлетворение апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не дает оценку остальным доводам заявителя.

Согласно пункту 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются, кроме прочего, нарушение или неправильное применение норм материального права.

При таких обстоятельствах, решение арбитражного суда первой инстанции подлежит изменению в части перечня документов, копии которых подлежат предоставлению истцу.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Расходы ответчика по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя апелляционной жалобы, поскольку по смыслу вышеуказанной нормы пропорциональное распределение судебных расходов производится в отношении имущественных требований.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 11 марта 2011 года по делу N А33-18496/2010 с учетом определения об исправлении опечатки от 07.10.2011 изменить. Резолютивную часть судебного акта изложить в следующей редакции:

Иск удовлетворить частично.

Обязать открытое акционерное общество "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" в семидневный срок с момента вступления судебного акта в законную силу предоставить обществу с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" копии следующих документов:

- оборотно-сальдовую ведомость по всем счетам бухгалтерского учета в разрезе субсчетов за 2009 год и первое полугодие 2010 года;

- оборотно-сальдовую ведомость по всем контрагентам в разрезе счетов бухгалтерского учета за 2009 год и первое полугодие 2010 года;

- журнал хозяйственных операций по приобретению товаров (счет N 10) за 2009 год и первое полугодие 2010 года;

- протоколы заседаний правления открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" за 2010 год.

В остальной части заявленных требований отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" 4000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

П.В. Шошин

Судьи

А.Н. Бабенко О.В. Магда