Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2011 г. N 13АП-16353/11

г. Санкт-Петербург

15 ноября 2011 г.

Дело N А21-9969/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 ноября 2011 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой

судей Е.А.Сомовой, И.Ю.Тойвонена

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.Д.Семёновой

при неявке участвующих в деле лиц

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-16353/2011) ОАО "Россельхозбанк" на определение Арбитражного суда Калининградской области от 30.06.2011 по делу N А21-9969/2010 (судья Емельянова Н.В.), принятое

по заявлению ООО "Тильзитский сыр"

к ООО "Агронеман" о включении требований в размере 460.330.018 руб. 50 коп. в реестр требований кредиторов

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Тильзитский сыр" (ИНН 3906181658) обратилось в арбитражный суд с заявлением в порядке статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Агронеман" (ОГРН 1023901958519, ИНН 3909025368, далее - должник) 460.330.018 руб. 50 коп., ссылаясь на цессии от 01.01.2010 и 11.01.2010, и в судебном заседании 18.05.2011 - простой вексель на сумму 280.000.000 руб. 00 коп.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 30.06.2011 в реестр требований ООО "Агронеман" включено требование ООО "Тильзитский сыр" в размере 280.000.000 руб. 00 коп с очередностью удовлетворения в третью очередь. В остальной части во включении требований отказано.

Конкурсным кредитором открытым акционерным обществом "Российский Сельскохозяйственный банк" (ОГРН 1027700342890, ИНН 7725114488, далее - ОАО "Россельхозбанк") подана и в судебном заседании 11.10.2011 поддержана апелляционная жалоба в части включения в реестр требования ООО "Тильзитский сыр" в размере 280.000.000 руб. 00 коп. как вексельной задолженности, поскольку вексельная сделка имеет элементы мнимости, так как при недоказанности встречного предоставления передача долговой бумаги связана только с формированием реестра требований кредиторов ООО "Агронеман", имеющего взаимосвязь с заявителем и первым векселедержателем. Просили в указанной части определение отменить, во включении требований в размере 280.000.000 руб. отказать.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Тильзитский сыр" возражало относительно её удовлетворения, ссылаясь на действительность вексельного обязательства притом, что вексель получен в качестве оплаты за молочное сырьё по договору купли-продажи б/н от 02.03.2011, поставляемое по настоящее время.

Иные, участвующие в деле о банкротстве лица, извещенные о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом толкования норм процессуального права Высшим Арбитражным Судом РФ в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке с применением частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ по части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ при отсутствии возражений участвующих в деле лиц.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, правовую позицию ООО "Тильзитский сыр" в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, в том числе дополнительно представленные подателем апелляционной жалобы и заявителем в порядке части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции находит определение в обжалуемой части подлежащим отмене с принятием судебного акта об отказе во включении в реестр требования ООО "Тильзитский сыр" в размере 280.000.000 руб. 00 коп.

Как следует из материалов дела, 21.12.2007 ООО "Агронеман" (векселедателем) в лице руководителя и главного бухгалтера Кириллова С.А. выдан вексель серии N 00005 на 280.000.000 руб. 00 коп. ООО "Импсельхозинвест" (векселедержателю).

02.03.2011 ООО "Импсельхозинвест" (покупателем) и ООО "Тильзитский сыр" (продавцом) заключен договор купли-продажи (поставки) товара (сухого обезжиренного молока) в количестве 2500 тонн партиями по 180 тонн ежемесячно.

В соответствии с пунктом 4.1 договора стороны оговорили предварительную оплату путём передачи простого векселя серии ЭВ N 000005 от 21.12.2007. Согласно пункту 9.1 договора, срок действия договора - со дня его подписания по 31.12.2008.

Представленная копия на двух листах на каждом листе заверена заявителем.

В соответствии с пунктом 1.2 договора передача товара должна была осуществляться с 01.05.2011.

03.03.2011 общество "Тильзитский сыр" получен простой вексель на сумму 280.000.000 руб. 00 коп. с указанными реквизитами, имеющий индоссамент, исполненный на отдельном листе, датированный 03.03.2011, индоссантом на котором обозначено ООО "Импсельхозинвест".

01.06.2011 датирован акт о передаче продавцом ООО "Тильзитский сыр" сухого обезжиренного молока в количестве 180000 кг на общую сумму 20.180.000 руб. 00 коп.

18.03.2011 ООО "Тильзитский сыр" в порядке статьи 71 Закона о банкротстве заявило требование, включающее 280.000.000 руб., на основании простого векселя.

Суд первой инстанции признал обязательство возникшим и, не усмотрев препятствий, с применением норм об ответственности авалиста, включил в указанной части требование ООО "Тильзитский сыр" в реестр требований кредиторов ООО "Агронеман".

При этом не дана оценка возражениям конкурсных кредиторов порочности основания, по которому заявлено требование.

Как указано в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15.02.2011 N 13603/10 по делу N А40-18477/09-38-51, постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.04.2011 по делу N А56-71479/09, конкурсные кредиторы, имея законный интерес на соразмерное удовлетворение требований в процедуре банкротства, вправе заявлять возражения относительно добросовестности участников вексельного обязательства.

В нарушение части 3 статьи 9, части 1 статьи 168 и части 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ возражения Банков не исследованы судом первой инстанции.

В соответствии с абзацем 2 пункта 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 33, Пленума ВАС РФ N 14 от 04.12.2000 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" держатель векселя со сроком по предъявлении - как в рассматриваемом случае - обязан предъявить его к платежу в течение года со дня его составления. При непредъявлении простого векселя держатель сохраняет права только в отношении векселедателя (статьи 78, 53 Положения о переводном и простом векселе, утверждённого Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341, далее - Положение).

Согласно тексту договора, получение ООО "Тильзитский сыр" простого векселя номинальной стоимостью 280.000.000 руб. 00 коп., выданного ООО "Агронеман" 21.12.2007, обусловлено встречным намерением поставить сухое молоко.

В соответствии с пунктом 3.3 договора обязательства продавца по отпуску и отгрузке товара считаются выполненными с момента подписания накладной представителями продавца и покупателя. Согласно положениям статьей 509, 510, 513 Гражданского кодекса РФ поставка товаров оформляется транспортными и сопроводительными документами. Именно накладные и иные товаро-сопроводительные документы являются допустимыми доказательствами по статье 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В обоснование получения векселя представлен двусторонний акт сторон о передаче партии товара на сумму, меньше номинальный стоимости векселя.

Документами первичного бухгалтерского учета по статье 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" и, соответственно, допустимыми доказательствами факт поставки не подтвержден.

Согласно частям 2 и 3 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ сам договор поставки как основание передачи векселя обнаруживает элемент недостоверности, исходя из даты его заключения и срока его действия. Притом, что на данное обстоятельством обращалось внимание в судебном заседании 11.10.2011, противоречия не устранены.

Учредителем и заявителя, и должника, и ООО "Импсельхозинвест" является Кириллов Сергей Алексеевич, руководителем должника является он же. Интересы заявителя в настоящем деле представляет Кириллов Александр Сергеевич.

ООО "Агронеман" выступало залогодателем по кредитным обязательствам ООО "Тильзитский сыр", возникшим перед Россельхозбанком, вследствие чего последнему представлялись учредительные и документы о финансовом состоянии обязанных лиц.

Совокупность документов бухгалтерской отчетности ООО "Агронеман" на 01.01.2008 не подтверждает факт выдачи векселя на 280.000.000 руб. 00 коп. обществом, имевшим валюту баланса по строке 620 "кредиторская задолженность" - 34843 тыс. руб. при отсутствии упоминания векселедержателя, и активы менее номинальной стоимости векселя.

Должником указанные данные не опровергнуты, как и заявителем не представлены доказательства отражения факта расчетов по договору в документах бухгалтерского учета.

А если в указанной части ООО "Агронеман" представлены недостоверные сведения, и его кредиторская задолженность превышает установленную в деле о банкротстве на 280.000.000 руб. 00 коп., возникает вопрос по длящейся процедуре внешнего управления.

Отношения между коммерческими организациями должны носить возмездный характер в силу пункта 4 статьи 575 Гражданского кодекса РФ. Заявляя о получении предварительной оплаты и продолжая - как отмечено в отзыве на апелляционную жалобу - исполнять обязанности поставщика, ООО "Тильзитский сыр" не обосновало объективную возможность получения платежа по векселю с векселедателя, находящегося в процедурах банкротства с января 2011 года притом, что в силу истечения годичного срока на предъявление векселя к оплате, правом требовании к лицу, индоссировавшему вексель, он не обладает.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает мотивированной позицию подателя апелляционной жалобы о введении в гражданских оборот простого векселя ООО "Агронеман", датированного 02.12.2007, номиналом 280.000.000 руб. лишь для вида, без намерения создать соответствующие ему правовые последствия в виде получения денежных средств от векселедателя, к которому требования до введения процедуры наблюдения не предъявлялись, и его получение ООО "Тильзитский сыр" имеет целью приобретение статуса конкурсного кредитора для влияния на принимаемые решения в деле о банкротстве ООО "Агронеман", исходя из соотношения времени расчетов по договору поставки (в пределах срока, установленного статьей 71 Закона о банкротстве), и отдаленности перспективы образования денежного обязательства на сумму номинальной стоимости векселя, при достижении которой получение долговой бумаги заявителем может считаться подтвержденным встречным предоставлением.

На момент приобретения векселя факт о банкротном производстве в отношении векселедателя был известен, что подтверждается публикацией от 19.02.2011, и связанные с этим последствия по ограничению исполнения денежных обязательства должником содержатся в публичных нормах права.

В постановлениях от 25.07.2011 N 5620/11 по делу N А12-6350/10 и от 15.02.2011 N 13603/10 по делу N А40-18477/09-38-51 в сходных ситуациях Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ векселедержатель рассматривался как недобросовестный.

Учитывая изложенное, оснований для включения в реестр требований кредиторов ООО "Агронеман" требования ООО "Тильзитский сыр" в размере 280.000.000 руб. вексельной задолженности не имеется в силу пункта 17 Положения о переводном и простом векселе, утвержденным Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341.

Руководствуясь статьями 176, 268 ч. 5, 269 ч. 2, 270 ч. 1 п. 4, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 30.06.2011 в обжалуемой части отменить.

Принять новый судебный акт.

Отказать во включении в реестр требований кредиторов ООО "Тильзитский сыр" требования ООО "Агронеман" в размере 280.000.000 руб. 00 коп.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

Е.А. Сомова И.Ю. Тойвонен