Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2011 г. N 15АП-12017/11

город Ростов-на-Дону

18 ноября 2011 г.

дело N А53-6860/2011 15АП-12017/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 ноября 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Винокур И.Г.

судей А.В. Гиданкиной, Д.В. Николаева

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя: Кильбаух Р.А., представитель по доверенности от 01.08.2011

от заинтересованного лица: Калинина А.С., представитель по доверенности от 09.10.2011, Симакова Е.Н., представитель по доверенности от 14.11.2011

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СИТС"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 09.09.2011 по делу N А53-6860/2011,

принятое в составе судьи Воловой Н.И.

по заявлению ООО "СИТС"

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС России N 21 по Ростовской области

о признании незаконным решения от 19.11.10г. N 95 дсп в части

УСТАНОВИЛ:

ООО "СИТС" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России N 21 по Ростовской области от 19.11.10г. N95 дсп в части отказа в возмещении НДС в сумме 603 737 руб. (уточненные требования, принятые судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 09.09.11г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован следующим. Доля в праве общей собственности в многоквартирном доме переходит при реализации помещений к собственникам как жилых, так и нежилых помещений. При определении доли приходящейся на облагаемые НДС операции, необходимо учитывать стоимость общей площади реализуемого многоквартирного дома.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО "СИТС" обжаловало его в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе и пояснениях к ней заявитель просит решение суда от 09.09.2011 года отменить, принять новый судебный акт, которым требования общества удовлетворить. Податель жалобы полагает, что предусмотренные законодательством условия для предъявления сумм налога на добавленную стоимость к вычету им соблюдены. Примененный налоговой инспекцией способ определения пропорции по операциям по реализации нежилых помещений, которые подлежат налогообложению, противоречит действующему законодательству о налогах и сборах и не позволяет достоверно определить сумму НДС подлежащую, возмещению из бюджета и сумму НДС подлежащую включению в стоимость жилых помещений.

В отзыве на апелляционную жалобу налоговая инспекция просит решение суда первой инстанции от 09.09.2011 года оставить без изменения как законное и обоснованное, а жалобу ООО "СИТС" - без удовлетворения.

В судебном заседании 10 ноября 2011 г. в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 16.11.2011 г. до 17-30 часов. После перерыва судебное заседание продолжено.

В судебном заседании представители сторон повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на нее.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда ростовской области проверяются Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, МИФНС России N 21 по Ростовской области проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость" за 1 квартал 2010 г., представленной 29.05.2010.

По результатам проверки составлен акт N 12800дсп от 09.09.2010 г., который вручен представителю общества по доверенности 14.09.2010 г.

Общество с результатами проверки не согласилось и 04.10.2010 представило в инспекцию возражения N 156.

По результатам рассмотрения материалов проверки и возражений общества вынесено решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля N 132 от 14.10.2010.

Рассмотрев материалы проверки, дополнительных мероприятий налогового контроля заместитель начальника инспекции 19.11.2010 г. принял три решения: N 2168дсп от 19.11.2010 г.. "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения"; N 95дсп от 19.11.2010 г.. "Об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению", которым отказал обществу в возмещении НДС в сумме 1 676 446 руб.; N 107дсп от 19.11.2010 г.. "О возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению", которым возместил обществу НДС в сумме 1 109 187 руб.

Общество, не согласившись с решениями инспекции N 2168дсп от 19.11.2010 г.. "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" и N 95дсп от 19.11.2010 г.. "Об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению", в соответствии со статьей ст. 101.2 Налогового кодекса РФ обжаловало их в Управление ФНС России по Ростовской области.

Управление ФНС России по Ростовской области решением от 17.02.2011 N 15-14/154 оставило решения без изменения, а жалобу без удовлетворения.

В порядке статей 137 и 138 Кодекса общество обжаловало решение налоговой инспекции в части в арбитражный суд.

Объектом налогообложения по НДС согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно подпунктам 22, 23 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежит налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них, передача доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир.

Реализация нежилых помещений от налогообложения не освобождается.

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 Кодекса суммы НДС, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых НДС, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период. Таким образом, из абзаца 5 пункта 4 статьи 170 Кодекса следует, что указанная в данном пункте пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг).

Налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Из материалов дела следует, что обществом в период с 2007 г. по 2010 г. произведено строительство многоквартирного жилого дома. Общая сумма "входного" НДС согласно книгам покупок за период времени с 01.01.2007 г. по 31.03.2010 г., накопленного нарастающим итогом с момента начала строительства по момент сдачи в эксплуатацию дома составляет 26 720 432 руб.

Сумма НДС накапливалась нарастающим итогом на счете 19 бухгалтерского учета и в 1 квартале 2010 г., после сдачи дома в эксплуатацию, вся сумма НДС, выставленного поставщиками за период строительства, включена в состав налогового вычета.

В налоговый вычет включены только суммы НДС, приходящиеся на строительство нежилых помещений.

Доля нежилых помещений рассчитана налогоплательщиком как отношение площади нежилых помещений - 1733,5 кв. м. к общей продаваемой площади дома - 10143,5 кв. м. и составляет по данным общества 0,17 (или 17% в процентном отношении). Исчисленная таким образом налогоплательщиком ООО "СИТС" сумма примененных налоговых вычетов по разделу 3 декларации составила 4 633 666 руб.

Такой порядок расчета предусмотрен учетной политикой общества.

Согласно расчету инспекции доля составляет 14,8 %.

Обществом для подтверждения правомерности заявления суммы налога к возмещению, в ответ на требование о представлении документов представлены копии книги продаж за 1 квартал 2010 г., договоры с покупателями, книги покупок за период времени с 01.01.2007 г. по 30.03.2010 г., счета-фактуры, полученные от поставщиков.

Судом первой инстанции правильно установлено, что Инспекция не оспаривает правильность составления указанных счетов-фактур.

В связи с установленной в ходе проверки ошибкой в размере заявленного налогового вычета, общество обратилось в инспекцию с письмом от 19.07.2010 N 93 с просьбой уменьшить заявленный вычет на сумму 937 371 руб.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что спор между обществом и инспекцией заключается в том, какой показатель реализуемой площади использовать при определении сумм НДС, подлежащих возмещению. С позиции инспекции при определении доли, приходящейся на облагаемые НДС операции, необходимо учитывать общую площадь возведенного дома - 11701,1 м2. По мнению общества, при определении указанной доли необходимо использовать только площадь, подлежащую продаже - 10143,5 м2.

Отказывая в удовлетворении требований общества суд первой инстанции правомерно исходил из того, что при определении доли приходящейся на облагаемые НДС операции, необходимо учитывать стоимость общей площади реализуемого многоквартирного дома.

Довод заявителя о том, что при определении доли, приходящейся на облагаемые НДС операции, следует учитывать только площадь, подлежащую продаже (10143,5 кв. м), поскольку места общего пользования не подлежат реализации, обоснованно отклонен судом первой инстанции.

При этом суд правомерно руководствовался следующим.

Статьей 210 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

В соответствии со статьей 244 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности. Общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество.

В силу статьи 249 Гражданского кодекса Российской Федерации каждый участник долевой собственности обязан соразмерно своей доле участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению.

В силу статей 289, 290 Гражданского кодекса Российской Федерации собственнику квартиры в многоквартирном доме наряду с принадлежащим ему помещением, занимаемым под квартиру, принадлежит также доля в праве собственности на общее имущество дома (далее - общее имущество). Собственникам квартир в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности общие помещения дома, несущие конструкции дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование за пределами или внутри квартиры, обслуживающее более одной квартиры. Собственник квартиры не вправе отчуждать свою долю в праве собственности на общее имущество жилого дома, а также совершать иные действия, влекущие передачу этой доли отдельно от права собственности на квартиру.

Статьей 36 Жилищного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы), а также крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке (часть 1). Собственники помещений в многоквартирном доме владеют, пользуются и в установленных настоящим кодексом и гражданским законодательством пределах распоряжаются общим имуществом в многоквартирном доме (часть 2). Уменьшение размера общего имущества в многоквартирном доме возможно только с согласия всех собственников помещений в данном доме путем его реконструкции (часть 3). По решению собственников помещений в многоквартирном доме, принятому на общем собрании таких собственников, объекты общего имущества в многоквартирном доме могут быть переданы в пользование иным лицам в случае, если это не нарушает права и законные интересы граждан и юридических лиц (часть 4).

Из статьи 37 Жилищного кодекса Российской Федерации следует, что доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме собственника помещения в этом доме следует судьбе права собственности на указанное помещение (часть 2). При переходе права собственности на помещение в многоквартирном доме доля в праве общей собственности на общее имущество в данном доме нового собственника такого помещения равна доле в праве общей собственности на указанное общее имущество предшествующего собственника такого помещения (часть 3). Собственник помещения в многоквартирном доме не вправе: осуществлять выдел в натуре своей доли в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме; отчуждать свою долю в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме, а также совершать иные действия, влекущие за собой передачу этой доли отдельно от права собственности на указанное помещение (часть 4).

В соответствии с частью 1 статьи 38 Жилищного кодекса Российской Федерации при приобретении в собственность помещения в многоквартирном доме к приобретателю переходит доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 39 Жилищного кодекса Российской Федерации собственники помещений в многоквартирном доме несут бремя расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме. Доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме собственника помещения в этом доме пропорциональна размеру общей площади указанного помещения (статья 37 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Согласно пунктам 2, 7 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 г. N 491, в состав общего имущества в многоквартирном доме включаются помещения, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого помещения в многоквартирном доме, в том числе оборудование, обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме, ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома, иные объекты.

Согласно учетной политики ООО "СИТС" цена реализации жилых и не жилых помещений определяется исходя из рыночной стоимости квадратного метра соответствующего помещения.

В расчете цены реализации жилых и нежилых помещений принимают участие площади общего пользования и другое имущество общего пользования - лифты, лифтовые и иные шахты, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы), а также крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно - техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке.

На основании вышеизложенного судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что доля в праве общей собственности в многоквартирном доме переходит при реализации помещений к собственникам как жилых, так и нежилых помещений. Имущество общего пользования фактически предназначено для обслуживания не только жилых, но и нежилых помещений, операции, по реализации которых подлежат налогообложению НДС в общеустановленном порядке.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о том, что налоговая инспекция обоснованно отказала ООО "СИТС" в возмещении НДС в сумме 603 737 рублей является правильным.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым отметить следующее. Изменение пропорции сумм НДС по операциям, подлежащим налогообложению и освобожденным от него, фактически никак не отразится на финансовых интересах налогоплательщика, поскольку уменьшение доли приходящихся на облагаемые НДС операций, в данном случае увеличит долю операций, подлежащих в соответствии с подпунктами 22,23 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации освобождению от налогообложения.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 09.09.2011 по делу N А53-6860/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ООО "СИТС" из федерального бюджета 1000 руб. излишне уплаченной госпошлины по жалобе.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.Г. Винокур

Судьи

А.В. Гиданкина Д.В. Николаев