Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2011 г. N 12АП-8272/11

г. Саратов

12 декабря 2011 г.

Дело N А57-12490/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 05 декабря 2011 года.

В полном объеме постановление изготовлено 12 декабря 2011 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Никитина Александра Юрьевича, Самохваловой Анны Юрьевны,

при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем судебного заседания Федкулиной Кирой Олеговной,

при участии в судебном заседании:

от ООО "Балашов-Зерно" - Шахназаровой Лауры Нельсовны, Шаховой Людмилы Васильевны, действующих на основании доверенности от 03 октября 2011 года,

от АО "АГРО Прогрессия" - Жогло Светланы Ивановны, действующей на основании доверенности 28 мая 2010 года,

от иных лиц - не явились, извещены надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "АГРО Прогрессия", г. Стокгольм, Швеция, на решение Арбитражного суда Саратовской области от 06 октября 2011 года по делу N А57-12490/2010, председательствующий судья Чирков О.Г., судьи Шкунова Е.В., Рожкова Э.В.,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Балашов-Зерно", г. Балашов, Саратовская область,

в ходе судебного заседания судом, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, объявлялся перерыв с 11 час. 15 мин. 29 ноября 2011 года до 09 часов 30 минут 01 декабря 2011 года и с 09 часов 45 минут 01 декабря 2011 года до 16 часов 30 минут 05 декабря 2011 года

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Балашов-Зерно" обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 06 октября 2011 года общество признано несостоятельным банкротом как ликвидируемый должник, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 06 октября 2011 года конкурсным управляющим должника утвержден Постюшков Андрей Владимирович.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Саратовской области от 06 октября 2011 года, акционерное общество "АГРО Прогрессия" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить.

Заявитель жалобы указывает на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

Так, податель апелляционной жалобы указывает на инициирование процедуры ликвидации и назначение ликвидационной комиссии во главе с председателем Даниловым О.Б. нелегитимным решением внеочередного общего собрания участников ООО "Балашов-Зерно" от 13 августа 2010 года.

Кроме того, в апелляционной жалобе указывается на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выразившееся в нарушении порядка рассмотрения ходатайства о приостановлении производства по делу до рассмотрения по существу арбитражного дела N А57-16204/2011.

Акционерное общество "АГРО Прогрессия" считает, что оспариваемым судебным актом нарушены его законные права как акционера ЗАО "ГОРД", владеющего 40% голосующих акций общества.

Исследовав материалы дела, выслушав участников процесса, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее в открытом судебном заседании, апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 224 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон) в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном названным Федеральным законом. При обнаружении данных обстоятельств ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

К заявлению должны быть приложены учредительные и бухгалтерские документы должника, подтверждающие состав его учредителей, полномочных принимать решение о ликвидации юридического лица, и состав его кредиторской и дебиторской задолженности, полномочия лица, подписавшего заявление, принятие решения о ликвидации юридического лица компетентным органом данного юридического лица с соблюдением порядка, предусмотренного статьями 61, 62, 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, размер задолженности должника и обоснование невозможности удовлетворить требования кредиторов.

Заявление о признании общества банкротом было подано в связи с тем, что из-за большой кредиторской задолженности и отсутствия у общества средств для ее погашения удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения должником своих денежных обязательств.

Такое заявление, поступившее в суд первой инстанции 22 сентября 2010 года, подписано председателем ликвидационной комиссии ООО "Балашов - Зерно", Даниловым Олегом Брониславовичем, избранным на заседании ликвидационной комиссии (протокол N 1 от 13 августа 2010 года, т.1 л.д.5, 138).

Ликвидационная комиссия была назначена внеочередным общим собранием участников общества 13 августа 2010 года (протокол N 7 - т.1 л.д.134-137).

На этом же собрании было принято решение о ликвидации общества в добровольном порядке.

В данном собрании принимали участие ЗАО "ГОРД", Фадеев Андрей Александрович и Каюмов Роман Ильдусович.

В качестве представителя ЗАО "ГОРД" в собрании принимал участие его руководитель Гайдин Ю.И.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, ООО "Балашов - Зерно" было зарегистрировано при создании 6 марта 2002 года (т.1 л.д.11). Единственным участником общества с 24 июня 2008 года по состоянию на 30 марта 2010 года - 24 мая 2010 года являлось ЗАО "ГОРД" (т.1 л.д.31).

На дату обращения с заявлением о ликвидации общества участниками общества являлись:

- ЗАО "ГОРД", с долей участия в уставном капитале в 10%, номинальной стоимостью 15 000 рублей,

- Фадеев Андрей Александрович, с долей участия в 70%, номинальной стоимостью 105 000 рублей,

- Каюмов Роман Ильдусович, с долей участия в 20%, номинальной стоимостью 30 000 рублей.

Указанные изменения были внесены на основании:

- решения N 1 единственного участника общества - ЗАО "Горд" от 30 марта 2010 года об увеличении уставного капитала ООО "Балашов-Зерно" до 150 000 рублей за счет вкладов третьих лиц, принятии в состав участников общества Фадеева А.А. и Каюмова Р.И., предложении данным лицами внести в уставный капитал общества в размере 105 000 рублей и 30 000 рублей с последующим распределением долей участников соответственно 10% -ЗАО "ГОРД", 70% - Фадеев А.А., 20% - Каюмов Р.И., о внесении изменений в устав общества в связи с изменений размера уставного капитала.

- решения N 2 единственного участника общества - ЗАО "ГОРД" от 24 мая 2010 года об утверждении увеличения уставного капитала общества в размере 150 000 рублей за счет вкладов третьих лиц, утверждении итогов внесения вкладов третьих лиц, принятых в общество в размере 105 000 рублей (Фадеев А.А.) и 30 000 рублей (Каюмов Р.И.), утверждении изменений в уставе общества, связанных с увеличением уставного капитала, внесении соответствующих изменений в сведения Единого государственного реестра юридических лиц.

Оба решения приняты от имени ЗАО "ГОРД" его директорами Бабаяном А.Г. (решение N 1) и Гайдиным Ю.И. (решение N 2).

Как преюдиционально установлено постановлением ФАС Поволжского округа от 13 сентября 2011 года по делу N А57-7848/2010, указанные "_решения ЗАО "ГОРД" как единственного участника ООО "Балашов-Зерно" приняты полномочным органом материнского общества, и не противоречат статье 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью"_

Директором ЗАО "ГОРД" в период с 12.02.2009 по 11.02.2010 являлась Прокофьева О.А.

Легитимным решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ГОРД" от 11.02.2010 (протокол N 1) директором данного общества был избран Бабаян А.Г.

Указанные обстоятельства также преюдиционально установлены судебными актами трех инстанций по делу N А57-5583/2010.

Вместе с тем, решением Арбитражного суда Саратовской области от "28" января 2011 года по делу N А57-7818/2010, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, признано недействительным решение внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ГОРД" от 26 апреля 2010 г. в части назначения директором ЗАО "Горд" Гайдина Юрия Ивановича.

Также, суд признал недействительной государственную регистрацию (регистрационный номер записи 2106454029174) записи об изменении сведений о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ЗАО "Горд" от 12.05.2010 года.

По утверждению подателя апелляционной жалобы, поскольку решение о назначении ликвидационной комиссии было принято при участии от ЗАО "ГОРД" Гайдина Юрия Ивановича, полномочия которого как генерального директора ЗАО "ГОРД" в период формирования ликвидационной комиссии были признаны вышеуказанными судебными актами не легитимными, не легитимным является и состав ликвидационной комиссии, сформированный при участии неполномочного представителя участника общества, председатель которой подписал заявление в суд о ликвидации должника.

Как установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Саратовской области от 25 февраля 2011 года по делу N А57-9587/2010, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2011 года, решением общего собрания акционеров ЗАО "Агро" и ЗАО "Горд", оформленного протоколом N 1 от 23.05.2010 г.., в котором участвовали: акционер, владеющий 60% процентами акций ЗАО "Агро" - ЗАО "Горд", в лице директора Гайдина Ю.П., акционер, владеющий 60% акций ЗАО "Горд" - ЗАО "Агро", в лице генерального директора Широкова Вячеслава Петровича были приняты решения:

1. Признать незаконным избрание на должность исполняющего обязанности генерального директора ЗАО "Агро" и директора ЗАО "Горд" Рассказова Максима Владимировича. Сделки, совершенные от имени обществ Рассказовым М.В. считать ничтожными, отозвать все выданные им доверенности, уведомить заинтересованных лиц.

2. Подтвердить полномочия Широкова Вячеслава Петровича, избранного на должность генерального директора ЗАО "Агро" решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Агро" от 11.02.2010 г..

3. Подтвердить полномочия Гайдина Юрия Ивановича, избранного на должностьтдиректора ЗАО "Горд" решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Горд" от 26.04.2010 г..

Вышеуказанными судебными актами признано недействительным решение органа управления ЗАО "Агро", выраженное в форме протокола N 1 от 23.05.2010 г.. общего собрания акционеров ЗАО "Агро" и ЗАО "Горд" в части пункта 1 о признании незаконным избрания на должность исполняющего обязанности генерального директора ЗАО "Агро" Рассказова Максима Владимировича и в части подтверждения полномочий Широкова Вячеслава Петровича, избранного на должность генерального директора ЗАО "Агро" решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Агро" от 11.02.2010 г..

В удовлетворении заявленного требования о признании недействительным решения органа управления ЗАО "Агро", выраженного в форме протокола N 1 от 23.05.2010 г.. общего собрания акционеров ЗАО "Агро" и ЗАО "Город" в части пункта 1 о признании незаконным избрания на должность исполняющего обязанности генерального директора ЗАО "Агро" Рассказова Максима Владимировича, пункта 2 и пункта 5, предъявленного к ЗАО "Горд" было отказано, как к ненадлежащему ответчику.

Из данных судебных актов также следует, что оспариваемый совместный протокол общего собрания акционеров ЗАО "Агро" и ЗАО "Горд" был подписан от имени ЗАО "Агро" - директором ЗАО "Горд" Гайдиным Ю.И., от имени ЗАО "Горд" - директором ЗАО "Агро" - Широковым В.П.

Как установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Саратовской области от 26 сентября 2011 года по делу N А57-14811/2010, "налоговым органом 12.05.10 г., 28.05.2010 г., 08.06.2010 г. было осуществлено три регистрации, касающихся смены единоличного исполнительного органа ЗАО "Горд" (том 2 л.д. 58-72, л.д. 73-86, л.д. 87-100)

1) Назначение директором Ю.И. Гайдина и регистрация данных изменений от 12.05.2010 г. (запись 2106454029174) признаны решением суда по делу N А57-7818/10 недействительными (копия рег. дела - том 2 л.д. 58-72).

2) Впоследствии была произведена регистрация изменений 28.05.2010 г., также касающаяся смены директора ЗАО "Горд". 28.05.2010 г. зарегистрировано прекращение полномочий Ю.И. Гайдина и возложение полномочий директора ЗАО "Горд" на Рассказова М.В. (копия рег. дела - том 2 л.д. 73-86).

3) После регистрации изменений 28.05.2010 г. была произведена регистрация изменений от 08.06.2010 г., также касающаяся смены директора ЗАО "Горд". 08.06.2010 г. зарегистрировано прекращение полномочий М.В. Рассказова и возложение полномочий директора ЗАО "Горд" на Ю.И. Гайдина (копия рег. дела - том 2 л.д. 87-100).

_ единственное собрание, на котором был избран Ю.И. Гайдин - это собрание от 26.04.2010 г., которое решением Арбитражного суда Саратовской области от 28.01.2011 по делу N А57-7818/2010 признано недействительным".

Данным судебным актом удовлетворены требования о признании недействительной государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительные документы Закрытого акционерного общества "ГОРД", произведенной Инспекцией ФНС России по Октябрьскому району г. Саратова на основании Решения от 08.06.2010 года (государственный регистрационный номер записи 2106454033167).

Действительно, как следует из пп.10, 11 п.6.3 устава должника, ООО "Балашов - Зерно", в новой редакции, утвержденной решением N 7 единственного участника общества от 26 октября 2009 года, в исключительную компетенцию общего собрания общества входит принятие решения о реорганизации или ликвидации общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов (т. 1 л.д.25-26), при этом для решения вопросов о назначении ликвидационной комиссии и утверждения ликвидационных балансов необходимо единогласие участников общества, а для принятия решения о реорганизации или ликвидации общества достаточно простого большинства голосов.

Вместе с тем, легитимность полномочий Ю.И. Гайдина в период формирования ликвидационной комиссии (на 13 августа 2010 года) подтверждена решением годового общего собрания акционеров ЗАО "Горд" от 24 июня 2010 года.

Данное общее собрание акционеров ЗАО "ГОРД" было созвано по инициативе исполнительного органа и проведено с повесткой дня, в том числе: об избрании директора общества.

Из материалов дела по данному собранию следует, что АО "АГРО Прогрессия, владеющее 40% голосов и акций общества, на собрании не присутствовало, сообщение о проведении собрания доставлено в адрес данного акционера почтой DHL по накладной 64524 084 и вручено 21 мая 2010 года в 12 час. 11 мин.

На указанном собрании присутствовал акционер ЗАО "Горд", ЗАО "Агро", владеющий 60 % голосов, в лице представителя Крылова В.О., действующего по доверенности N 3 от 19 мая 2010 года.

Согласно указанному протоколу от 24.06.2010 г. общим собранием общества, при наличии кворума, было принято решение о подтверждении полномочий директора ЗАО "Горд" Гайдина Юрия Ивановича и избрании его сроком на один год.

Нарушение порядка созыва и проведения указанного общего собрания акционеров общества апелляционным судом не установлено.

Судебных актов, подтверждающих позицию подателя апелляционной жалобы о нелегитимности решений указанного собрания кредиторов ЗАО "Горд", не существует.

Отсутствие в ЕГРЮЛ данных об указанном собрании не влечет его недействительность.

Частью 1 статьи 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. Согласно пункту 1 статьи 37 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и пункту 5 статьи 126 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление должника подается в арбитражный суд в письменной форме и подписывается руководителем должника - юридического лица или лицом, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на подачу заявления о признании должника банкротом, к заявлению должника о признании его банкротом прилагаются доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание заявления.

Поскольку на момент подачи заявления о признании несостоятельным (банкротом) должника легитимным председателем ликвидационной комиссии являлся Данилов, утверждение подателя апелляционной жалобы о неправомерном возбуждении дела о банкротстве общества является необоснованным и не подтвержденным соответствующими доказательствами.

Дела о банкротстве ликвидируемого должника рассматриваются в порядке, предусмотренном главами III, VII Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", с особенностями, установленными статьей 225 названного Закона.

В силу пункта 1 указанной статьи Закона наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

Поэтому по результатам рассмотрения заявления заявителя арбитражный суд принимает одно из двух решений: о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (статья 53 Закона); об отказе в признании должника банкротом (статья 55 Закона).

По смыслу статьи 55 названного Закона, решение арбитражного суда об отказе в признании должника банкротом принимается только в случае: отсутствия признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 названного Закона.

На момент введения конкурсного производства общество имело признаки банкротства, предусмотренные статьей 3 Закона о банкротстве.

По состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую обращению должника с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом), то есть на 30 июня 2010 года, как следует из бухгалтерского баланса общества (т.1 л.д.123), активы должника составили 510 651 тыс. рублей, из них внеоборотных активов - 365 975 тыс. руб., оборотных активов 167 573 тыс. рублей.

Кредиторская задолженность общества на указанный период составила 641 396 тыс. рублей, из них займы и кредиты - 508 392 тыс. руб., долги поставщикам и подрядчикам- 114 722 тыс. руб., долги перед государственными внебюджетными фондами - 965 тыс. руб., по сборам и налогам - 2882 тыс. руб., задолженность перед персоналом - 4 982 тыс. руб. (т.9 л.д.1- 45).

Таким образом, пассивы превышали активы на 216 199 тыс. рублей.

Как следует из промежуточного бухгалтерского ликвидационного баланса по состоянию на 31 мая 2011 года, и справки о финансовом состоянии общества (т.10 л.д.55), - общество располагало активами на 30 июня 2010 года на сумму 425 197 тыс. руб., на 31 мая 2011 года - на 317 331 тыс. руб., при этом имело долгов, соответственно, на 583 323 тыс. руб. и 641 396 тыс. руб.

На день рассмотрения апелляционной жалобы свои требования к должнику заявили, в частности, следующие кредиторы:

- ФНС России - на 1 974 364,06 рублей,

- ООО "Агротехсоюз" - на сумму 142 006 405,27 рублей,

- ЗАО "ГОРД" - на сумму 90 416 157,90 рублей,

- ЗАО "ГОРД" - на сумму 196 392 776,72 рублей,

- ООО "Агротехсоюз" - на сумму 10 922 000 рублей,

- Акционерное общество "АГРО Прогрессия" - на сумму 123 307 919,64 рублей, - то есть уже заявлено требований на общую сумму 565 019 621 рубль, что значительно превышает активы должника.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции, учитывая значительный размер задолженности должника перед кредиторами, пришел к выводу о правомерности возбуждения дела о банкротстве общества и обоснованности признания должника банкротом.

Апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что должник имеет признаки банкротства, установленные статьей 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Доказательств наличия имущества на большую сумму и доказательств погашения вышеуказанной задолженности должником ни в суд первой инстанции, ни в апелляционный суд не представлено.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что банкротство должника явилось следствием преднамеренных действий группы лиц, а подача заявления была произведена нелегитимным лицом, не опровергают выводов суда первой инстанции о наличии у ООО "Балашов - Зерно" признаков несостоятельности (банкротства).

Оснований для прекращения производства по делу о несостоятельности, установленных как статьей 57 Закона о банкротстве, так и ст. 150 АПК РФ у суда первой инстанции также не имелось.

Апелляционным судом также отклоняется довод подателя апелляционной жалобы о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права при рассмотрении его ходатайства о приостановлении производства по делу до рассмотрения по существу арбитражного дела N А57- 16204/2011 по следующим основаниям:

- данное обстоятельство не является безусловным основанием для отмены судебного акта и не привело к вынесению незаконного решения,

- на день рассмотрения апелляционной жалобы вступило в законную силу определение суда первой инстанции от 31 октября 2011 года по делу N А57- 16204/2011 о прекращении производства по делу, в связи с отказом Акционерного общества "АГРО Прогрессия" от заявленных требований.

Таким образом, правовых последствий для заявителя жалобы отказ в приостановлении производства по делу не повлек.

Выводы суда первой инстанции обоснованны, соответствуют материалам дела, не нарушают единообразия судебной практики по применению Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, в удовлетворении апелляционной жалобы Акционерного общества "АГРО Прогрессия" следует отказать.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 06 октября 2011 года по делу N А57-12490/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший решение.

Направить постановление арбитражного суда лицам, участвующим в деле, в соответствии с требованиями статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Г.И. Агибалова

Судьи

А.Ю. Никитин А.Ю. Самохвалова