Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2011 г. N 08АП-8653/11

город Омск

14 декабря 2011 г.

Дело N А46-6661/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 07 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 декабря 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей Глухих А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-8653/2011, 08АП-9296/2011) открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири", муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия "Омскэлектро" города Омска на решение Арбитражного суда Омской области от 30 сентября 2011 года по делу N А46-6661/2011 (судья Гущин А.И.) по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327) к муниципальному унитарному производственно-эксплуатационному предприятию "Омскэлектро" города Омска (ИНН 5508000049, ОГРН 1025501252270) о взыскании 128 579 564 руб. 96 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - Непомнящая А.А., доверенность N 46Н/529 от 13.10.2011, сроком действия до 25.03.2012;

от муниципального производственно-эксплуатационного предприятия города Омска "Омскэлектро" - представитель Хиневич С.А., доверенность N 382юр от 22.11.2011, сроком действия один год,

установил:

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири") обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к муниципальному унитарному производственно-эксплуатационному предприятию "Омскэлектро" города Омска (далее - МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска) о взыскании задолженности за оказанные в апреле 2011 года услуги по передаче электрической энергии в размере 128 520 659 руб. 66 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 58 905 руб. 30 коп.

До принятия решения по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявил об увеличении размера исковых требований в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами до 2 061 685 руб. 58 коп.

МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска предъявило к ОАО "МРСК Сибири" встречный иск о взыскании неосновательного обогащения в размере 50 000 руб., что составляет стоимость нормативных потерь, возникающих в сетях МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска при передаче электроэнергии в сети истца.

Со ссылкой на отсутствие совокупности условий, предусмотренных частью 3 статьи 132 АПК РФ, встречное исковое заявление МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска судом первой инстанции возвращено.

Решением Арбитражного суда Омской области от 30 сентября 2011 года по делу N А46-6661/2011 с МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска в пользу ОАО "МРСК Сибири" взыскано 128 520 659 руб. 66 коп. долга, 2 061 685 руб. 58 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 200 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "МРСК Сибири", МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска обратились с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда первой инстанции изменить и отменить, соответственно.

В апелляционной жалобе ОАО "МРСК Сибири" указывает, что при вынесении решения судом первой инстанции не было рассмотрено требование истца о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами по день фактической оплаты задолженности по оплате услуг передачи электроэнергии за апрель 2011 года. Данное требование истец считает подлежащим удовлетворению в полном объеме.

МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт. Ответчик полагает, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела. Ответчик не согласен с выводами суда первой инстанции о том, что потребитель услуг истца МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска в случае включения нормативных потерь, возникающих при передаче электрической энергии по сети истца, в цену (тариф) за услуги истца, в силу пункта 52 Правил N 861 обязан оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети ОАО "МРСК Сибири", за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета. Спор возник не по объемам потерь в сетях истца, как указал суд в обжалуемом решении, а по объемам потерь, возникающих в сетях МУПЭП г. Омска "Омскэлектро" при сальдо-перетоке электроэнергии из сетей ответчика в сети истца. На основании пункта 52 Постановления Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 и пункта 143 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 объем переданной в сети ОАО "МРСК Сибири" электроэнергии должен увеличиваться на объем нормативных потерь, возникающих в сетях МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска. Реестр снятия показания подписан ответчиком с разногласиями, в связи с чем не может считаться допустимым доказательством по делу. Податель жалобы также указывает, что фидеры 2701, 2706, 2721, 2730 ГПП "Западная" являются бесхозяйными и переданы МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска на обслуживание. Кроме того, ответчик считает, что, отказав в принятии к рассмотрению встречного иска, суд первой инстанции допустил нарушение норм процессуального права.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска ОАО "МРСК Сибири" указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласно.

От ОАО "МРСК Сибири" поступило письменное заявление об уточнении наименования ответчика, истец просил ответчиком считать муниципальное производственно-эксплуатационное предприятие города Омска "Омскэлектро" (далее - МПЭП г. Омска "Омскэлектро"). К заявлению приложены копии Выписки из ЕГРЮЛ от 24.11.2011 N 60356В/2011, устава МПЭП "Омскэлектро" (редакция N 5), свидетельства о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации изменений от 14.11.2011 серия 55 N 003609499, свидетельства о постановке на учет в налоговом органе серия 55 N 003609500.

ОАО "МРСК Сибири" также представило в суд апелляционной инстанции ходатайство об отказе от поданной им апелляционной жалобы.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель МПЭП "Омскэлектро" г. Омска поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ОАО "МРСК Сибири" поддержал письменный отказ от своей апелляционной жалобы, возражал против доводов апелляционной жалобы ответчика, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель МПЭП "Омскэлектро" г. Омска против удовлетворения ходатайства истца не возражал.

Суд апелляционной инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ считает возможным принять отказ ОАО "МРСК Сибири" от апелляционной жалобы, поскольку он не противоречит закону, не нарушает права других лиц и заявлен уполномоченным лицом.

В силу части 1 статьи 265 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, её подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 АПК РФ.

При таких обстоятельствах производство по апелляционной жалобе ОАО "МРСК Сибири" на решение Арбитражного суда Омской области от 30 сентября 2011 года по делу N А46-6661/2011 подлежит прекращению.

С учетом наличия в материалах дела необходимых документов, судом апелляционной инстанции удовлетворено ходатайство ОАО "МРСК Сибири" об уточнении наименования ответчика, ответчиком по делу следует считать - МПЭП г. Омска "Омскэлектро".

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу ответчика и отзыв на нее, выслушав представителей сторон, проверив законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, стороны являются смежными сетевыми территориальными организациями, владеющими на законном основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном законом порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц.

В апреле 2011 года ОАО "МРСК Сибири" оказало МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска услуги по передаче электроэнергии, о чем свидетельствуют представленные в материалы дела акт выполненных работ и акт учета перетоков электроэнергии по точкам поставки за период апрель 2011 года.

Для оплаты оказанных услуг истец выставил ответчику счет-фактуру от 30.04.2011 N Е001789 на сумму 128 520 659 руб. 66 коп., направив ее сопроводительным письмом от 11.05.2011, которое получено ответчиком 11.05.2011.

Отсутствие действий со стороны ответчика по оплате оказанных услуг явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, удовлетворившего исковые требования ОАО "МРСК Сибири" в полном объеме, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с частью 4 статьи 41 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" организации, осуществляющие деятельность по передаче электрической энергии (сетевые компании) в пределах исполнения своих обязательств перед потребителями электрической энергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии, а также лица, владеющие объектами электросетевого хозяйства, к которым присоединены энергопринимающие устройства потребителей электрической энергии, и не осуществляющие деятельности по передачей электрической энергии таким потребителям в определяемом Правительством Российской Федерации порядке, обязаны урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии с иными сетевыми компаниями, электрические сети которых имеют последовательное взаимное соединение и используются для поставок электрической энергии (мощности) соответствующему потребителю электрической энергии.

Пунктом 8 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), предусмотрено, что в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед потребителями услуг (покупателями и продавцами электрической энергии) сетевая организация заключает договоры с иными сетевыми организациями, имеющими технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства, с использованием которых данная сетевая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии.

Согласно пункту 34 Правил N 861 по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электрической энергии.

Названными Правилами предусмотрены различные случаи взаимоотношений смежных сетевых организаций, в зависимости от которых определяется, какая из них (либо обе) является потребителем услуг другой.

Согласно подпункту "г" пункта 41 Правил N 861 при исполнении договора между территориальными сетевыми организациями, обслуживающими потребителей, расположенных на территории одного субъекта Российской Федерации, сторонами договора осуществляется взаимное предоставление услуг по передаче электрической энергии, при этом потребителями услуг являются обе стороны.

Из материалов дела усматривается и сторонами не оспаривается, что истец и ответчик являются смежными сетевыми территориальными организациями, владеющими на законном основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном законом порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц.

В соответствии с частью 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг.

На момент рассмотрения настоящего иска судом первой инстанции договор между сторонами заключён не был.

Факт оказания ОАО "МРСК Сибири" услуг по передаче электрической энергии подтверждается представленным в материалы дела актом выполненных работ за апрель 2011 года.

В материалах дела также имеется акт учета перетоков электроэнергии по точкам поставки в сечении филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Омскэнерго" - МУПЭП "Омскэлектро" за апрель 2011 года и протокол разногласий к нему.

Из акта учета перетоков и протокола разногласий к нему следует, что объем электроэнергии, переданной из сетей ОАО "МРСК Сибири" в сети МУПЭП "Омскэлектро" частично не согласован сторонами. В соответствии с актом учета перетоков по расчетам истца объем электроэнергии в апреле 2011 года составил 154 846 399 кВтч, по расчетам ответчика - 149 805 538 кВтч.

По вопросу об объеме электроэнергии, полученные в сети ОАО "МРСК Сибири" из сетей МУПЭП "Омскэлектро", у сторон также имеются разногласия. По данным ОАО "МРСК Сибири" объем полученной из сетей МУПЭП "Омскэлектро" энергии в спорный период составил 1 834 749 кВтч, по данным МУПЭП "Омскэлектро" - 2 091 430 кВтч.

Согласно расчету ОАО "МРСК Сибири" объем сальдированного перетока, подлежащего оплате, в апреле 2011 года составил 153 011 650 кВтч.

Из этого объема определена стоимость заявленных к оплате услуг.

Как верно указал суд первой инстанции, в отсутствие между сторонами договора, взаимоотношения сторон регулируются общими положения гражданского законодательства об обязательствах из договора возмездного оказания услуг (глава 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ).

По договору возмездного оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия), а заказчик - оплатить эти услуги (статья 779 ГК РФ).

По правилам статьи 781 ГК РФ истец вправе требовать с ответчика, воспользовавшегося услугами ОАО "МРСК Сибири", стоимость оказанных услуг.

Как усматривается из материалов дела, акт выполненных работ за апрель 2011 года подписан сторонами.

Оказанные услуги ответчик считает подлежащими оплате согласно признанным им объёмам оказанных услуг по передаче электрической энергии и величины мощности.

В отношении имеющихся между сторонами разногласий по объемам оказанных услуг суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

Как было указано выше, ОАО "МРСК Сибири" и МУПЭП "Омскэлектро" являются смежными территориальным организациями, между которыми имеет место взаимное предоставление услуг по передаче электрической энергии.

Объём оказанных ответчику услуг по передаче электрической энергии определен истцом как разница между объемом энергии, переданной из сетей истца в сети ответчика, и объёмом энергии, принятой из сетей ответчика в сети истца. Указанные составляющие определены на основании актов учета перетока энергии за апрель 2011 года.

В апелляционной жалобе МПЭП г. Омска "Омскэлектро" указало, что разногласий по объёмам отпуска из сетей ОАО "МРСК Сибири" в сети МУПЭП "Омскэлектро" согласно данным актам учёта перетоков энергии и протоколов разногласий к ним у сторон не имеется. У сторон возникли разногласия в вопросе об объёме электроэнергии, полученной в сети ОАО "МРСК Сибири" из сетей МУПЭП "Омскэлектро". Ответчик считает, что в объеме энергии, переданной в сети истца, должны быть учтены нормативные потери.

В соответствии с частью 2 статьи 23.1 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" цены (тарифы) на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям и предельные (минимальный и (или) максимальный) уровни цен (тарифов) на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, подлежат государственному регулированию.

В соответствии с пунктом 6 Правил N 861 собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату. Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения указанных Правил, предусмотренные для сетевых организаций.

Согласно Приказу ФСТ от 31.07.2007 N 138-Э/6 на 2008 год и последующие годы во всех субъектах Российской Федерации должен быть рассчитан и утвержден единый (котловой) тариф на услуги по передаче электрической энергии.

"Котловой" тариф учитывает расходы всех сетевых организаций. По указанному тарифу осуществляются расчеты только между гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями) и организацией, на которую возложены указанные выше функции по аккумулированию денежных средств за передачу электрической энергии. Расчеты между данной организацией ("держателем котла") и иными сетевыми организациями осуществляются по установленным для них индивидуальным тарифам.

Согласно позиции, содержащейся в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.04.2007 N 14158/06, при расчетах с сетевыми организациями за оказание ими услуг по передаче электроэнергии необходимо устанавливать, какой тариф подлежит применению в период, когда были оказаны данные услуги, и какой размер составляют затраты сетевой организации на передачу энергии.

Приказом Региональной энергетической комиссии Омской области от 29.12.2010 N 447/70 установлены и введены в действие с 1 января по 31 декабря 2011 года единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Омской области согласно приложению N 1 к настоящему приказу.

В соответствии с пунктом 52 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом Федеральной службы по тарифам (ФСТ) от 06.08.2004 N 20-э/2, базой для расчета ставки индивидуальных тарифов на оплату технологического расхода (потерь) электрической энергии является плановый сальдированный переток электроэнергии между сетевыми организациями. Оплата услуг осуществляется за фактический объем сальдированного перетока.

Согласно расчету истца, объем переданной в исковой период электроэнергии определен как разница между объемом энергии, переданной из сетей истца в сети ответчика, и объемом энергии, принятой из сетей ответчика в сети истца. Указанный объем подтверждается актами учета перетоков электроэнергии за апрель 2011 года.

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

В соответствии с частью 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

В силу пункта 42 Правил N 861 расчеты по заключаемому территориальными сетевыми организациями в соответствии с настоящим разделом договору осуществляются по тарифу на услуги по передаче электрической энергии, который определяется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер. При этом расходы территориальной сетевой организации на оплату предоставляемых в соответствии с указанным договором услуг включаются в экономически обоснованные расходы, учитываемые при установлении тарифа на услуги по передаче электрической энергии для иных потребителей ее услуг, а доходы другой стороны указанного договора от предоставляемых ею по этому договору услуг и доходы от услуг по передаче электрической энергии, предоставляемых иным потребителям, должны в сумме обеспечивать необходимую валовую выручку данной организации.

Согласно Информационному письму Федеральной службы по тарифам от 04.09.2007 N ЕЯ-5133/12 "О введении котлового метода расчета тарифов на услуги по передаче электрической энергии", во исполнение положений пункта 42 Правил N 861 ФСТ РФ разработаны изменения и дополнения в Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденные Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2 (далее - Методические указания), которые определяют порядок расчета тарифов на услуги по передаче электрической энергии котловым методом. Указанные изменения и дополнения утверждены Приказом ФСТ РФ от 31.07.2007 N 138-э/6.

В силу пункта 49 Методических указаний, индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии, которые территориальные сетевые организации оказывают друг другу, то есть для взаиморасчетов каждой пары смежных сетевых организаций, определяются исходя из разности между тарифной выручкой сетевой организации - получателя услуги по передаче электрической энергии, получаемой ею от потребителей электрической энергии на всех уровнях напряжения, и необходимой валовой выручкой (с учетом расходов на оплату нормативных технологических потерь в сетях и средств, получаемых (оплачиваемых) от других сетевых организаций).

Установление котлового тарифа предполагает, что сетевая организация, для которой установлен единый (котловой) тариф на услуги по передаче электрической энергии, производит расчет с иными сетевыми организациями по установленному для них индивидуальному тарифу.

При формировании тарифов на услуги по передаче электрической энергии на 2011 год РЭК Омской области подлежат учету представленные в регулирующий орган предложения ОАО "МРСК Сибири" и МУПЭП "Омскэлектро" по расчетам с конкретными сетевыми организациями, а также сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии по Омской области на 2011 год, являющийся основой для расчета регулируемых цен на электрическую энергию и услуги.

На основании указанной информации формируется котловой баланс, предусматривающий распределение энергии между двумя котлодержателями - ОАО "МРСК Сибири" и МУПЭП "Омскэлектро". Котловые тарифы формируются по границам сетевых организаций и по энергопринимающим устройствам потребителей. В них включены расходы на оплату услуг всех сетевых организаций на территории Омской области.

Установление индивидуального тарифа обусловлено тем, что при применении единого тарифа у котлодержателя возникает излишек выручки, который необходим другой сетевой организации, для которой установлен индивидуальный тариф, для возмещения своих расходов и оплаты услуг других сетевых организаций.

Как следует из Выписки из протокола заседания правления РЭК Омской области от 29.12.2010 N 70, нормативы технологических потерь при установлении индивидуальных тарифов ОАО "МРСК Сибири" на услуги по передаче электроэнергии для МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска учтены.

В пункте 7.6 выписки прямо указано, что недостаток средств ОАО "МРСК Сибири", в том числе по содержанию электрических сетей и на оплату потерь, возмещается от смежных сетевых организаций, в том числе МУПЭП "Омскэлектро" г. Омска на объем мощности 261,151 МВт и объем электроэнергии 1927,2936 млн.кВт.ч, при применении индивидуальных тарифов на услуги по передаче электроэнергии (т. 1 л.д. 40). Одноставочный и двухставочный тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Омскэнерго" для расчета со смежными сетевыми организациями исходя из необходимой валовой выручки и расходов ОАО "МРСК Сибири" (в том числе, расходы на оплату технологического расхода (потерь)) установлены в пункте 7.7 протокола.

Позиция МПЭП г. Омска "Омскэлектро" о том, что нормативные потери в индивидуальном тарифе для пары ОАО "МРСК Сибири" - "Омскэнерго" - МУПЭП "Омскэлектро" не учтены, озвученная в заседании суда апелляционной инстанции, в отсутствие доказательств в обоснование возражений на иск, не может быть признана судом апелляционной инстанции обоснованной и разумной.

Доказательств в подтверждение указанного довода в нарушение статьи 65 АПК РФ ответчиком не представлено.

Ничем не подтвержденные доводы лица в основу судебного акта положены быть не могут.

Из материалов дела также усматривается, что в суде первой инстанции ответчик заявлял возражения относительно величины мощности.

Как указывалось ранее, в соответствии с пунктом 34 Правил N 861 по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электрической энергии. Услуга предоставляется в пределах величины присоединенной (заявленной) мощности в соответствующей точке технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации к объектам другой сетевой организации.

Пунктом 1 Правил N 861 установлено, что заявленная мощность - это предельная величина потребляемой в текущий период регулирования мощности, определенная соглашением между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

Заявленная мощность сторонами не согласована.

Согласно пункту 1 Правил N 861 присоединенная мощность - это совокупная величина номинальной мощности присоединенных к электрической сети (в том числе опосредованно) трансформаторов и энергопринимающих устройств потребителя электрической энергии, исчисляемая в мегавольт-амперах.

Соответствующая величина исчислена ответчиком расчетным способом и составила в апреле 2011 года 214,496 МВт. Истец применил при расчетах мощность 261,151 МВт, принятую РЭК Омской области при установлении тарифа на услуги по передаче электрической энергии.

Объем оказанной услуги по передаче электрической энергии следует определять исходя из заявленной мощности, согласованной сторонами. Если заявленная мощность не согласована сторонами, расчет производится исходя из присоединенной мощности. При отсутствии показателей заявленной и присоединенной мощности в расчет принимается мощность, установленная регулирующим органом.

Поскольку заявленная мощность сторонами не согласована, а определение фактической мощности возможно только расчетным путем, при этом данных о фактической мощности ответчик суду не представил, расчет между ответчиком и истцом должен производиться по величине мощности - 261,151 МВт, определенной РЭК Омской области при установлении индивидуального тарифа на 2011 год.

Изложенная позиция относительно подлежащей применению мощности соответствует сложившейся по данному вопросу судебной практике, в частности, позиции Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 09.06.2010 N 5275/10.

На момент рассмотрения спора в суде апелляционной инстанции у сторон отсутствуют разногласия относительно величины мощности. Соответствующих доводов ответчиком в апелляционной жалобе не приведено.

Данные истца о величине мощности подтверждаются выпиской из протокола заседания правления РЭК Омской области от 29.12.2010 N 70, являющегося в соответствии с пунктом 21 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации", неотъемлемой частью решения органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, и являются показателем деятельности регулируемой организации на расчетный период регулирования в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации.

Доводу ответчика о неправильном, по его мнению, определению объема оказанной услуги исходя из показаний приборов учета на фидерах 2701, 2706, 2721, 2730 ГПП "Западная", которые установлены на бесхозяйных сетях, судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка.

Объем электрической энергии, поступившей в сети МУПЭП "Омскэлектро" от ГПП "Западная", подтверждается реестром снятия контрольных показаний приборов учета электроэнергии и актом учета перетоков по фидерам МУПЭП "Омскэлектро" на границе с сетями филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Омскэнерго" от 30.04.2011.

Из акта выполненных работ, акта учета перетоков электроэнергии за апрель 2011 года с протоколом разногласий к нему следует, что объемы электрической энергии, переданные от ГПП "Западная" по фидерам 2701, 2706, 2721, 2730, согласованы сторонами, что свидетельствует о признании ответчиком величины сальдированного перетока, то есть о признании объемов электрической энергии, переданных в сети МУПЭП "Омскэлектро" по фидерам 2701, 2706, 2721, 2730 от ГПП "Западная".

При этом судом первой инстанции установлено, что на основании распоряжения Администрации г. Омска от 29.10.2009 N 377-р фидеры 2701, 2706, 2721, 2730 от ГПП "Западная" обслуживаются МУПЭП "Омскэлектро".

Учитывая, что спорные сети переданы ответчику на обслуживание, а обслуживание неразрывно связано с владением, суд апелляционной инстанции считает обоснованным при определении объема оказанной истцом услуги учитывать объем электрической энергии, переданной по спорным сетям. Владение сетями по смыслу Правил N 861 не обязательно должно быть основано исключительно на вещном праве.

В соответствии с пунктом 55.1 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2, в случае, если расходы на эксплуатацию бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства не учтены при установлении тарифов, потребитель электрической энергии, присоединенный к бесхозяйным сетям, оплачивает потери электрической энергии в этих сетях пропорционально его фактическому электропотреблению.

При установлении индивидуального тарифа на услуги по передаче электрической энергии по сетям МУПЭП "Омскэлектро" на 2011 год Региональной энергетической комиссией Омской области учитывались объемы электрической энергии, переданной по фидерам 2701, 2706, 2721, 2730 от ГПП "Западная", находящимся на техническом обслуживании в МУПЭП "Омскэлектро", что подтверждается письмом РЭК Омской области и запросом ОАО "МРСК Сибири" (т. 1 л.д. 41, 42).

Учитывая установленные по делу обстоятельства и изложенные выше нормы права, суд апелляционной инстанции считает обоснованными выводы суда первой инстанции о том, что требование ОАО "МРСК Сибири" о взыскании долга за оказанные услуги по передаче электрической энергии за апрель 2011 года подлежат удовлетворению в сумме 128 520 659 руб. 66 коп.

В соответствии с пунктом 1 статьи 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте нахождения юридического лица кредитора учётной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения.

Сумма процентов, начисленных ответчику за период с 19.05.2011 по 28.07.2011 (70 дней) по ставке рефинансирования 8,25% годовых, составила 2 061 685 руб. 58 коп.

Суд апелляционной инстанции считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что расчет процентов за пользование чужими денежными средствами истцом произведен надлежащим образом.

Иного расчета процентов за пользование чужими денежными средствами ответчик судам первой и апелляционной инстанции не представил. Сумму начисленных процентов не оспорил.

В связи с чем, исковые требования ОАО "МРСК Сибири" обоснованно удовлетворены судом первой инстанции в полном объеме.

Доводы апелляционной жалобы МПЭП г. Омска "Омскэлектро" о необоснованности возвращения встречного иска по настоящему делу не принимаются во внимание судом апелляционной инстанции как выходящие за пределы исследования по жалобе.

Оценка указанным доводам дана судом апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционной жалобы ответчика на определение Арбитражного суда Омской области от 26 сентября 2011 года о возвращении встречного искового заявления по делу N А46-6661/2011 в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2011.

Принимая во внимание изложенное, решение Арбитражного суда Омской области от 30 сентября 2011 года по делу N А46-6661/2011 оставляется судом апелляционной инстанции без изменения, апелляционная жалоба МПЭП г. Омска "Омскэлектро" - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ответчика.

На основании положений пункта 1 части 1 статьи 150, статьи 265 АПК РФ производство по апелляционной жалобе ОАО "МРСК Сибири" подлежит прекращению.

Согласно пункту 3 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату в случае прекращения производства по делу арбитражным судом.

Руководствуясь частью 2 статьи 49, статьями 150, 265, пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Удовлетворить ходатайство открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" об уточнении наименования ответчика, ответчиком считать муниципальное производственно-эксплуатационное предприятие города Омска "Омскэлектро".

Решение Арбитражного суда Омской области от 30 сентября 2011 года по делу N А46-6661/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Отказ открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Омской области от 30 сентября 2011 года по делу N А46-6661/2011 принять. Производство по апелляционной жалобе открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" прекратить.

Возвратить открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" из федерального бюджета 2000 рублей государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению от 20.04.2011 N 5251.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.А. Зиновьева

Судьи

А.Н. Глухих Н.А. Шарова