Вопрос: Банк заключил договор с кредитной организацией об использовании системы "Вестерн Юнион" для осуществления денежных переводов без открытия банковского счета. Налоговые органы указывают, что если такой договор содержит признаки агентского договора, то вознаграждение, выплачиваемое банком, облагается НДС в общем порядке. По-нашему, для признания договора агентским нет оснований, т.к. он похож и на договор об оказании услуг по предоставлению системы, и на аренды, и на присоединения. Как квалифицировать такой договор, и будет ли облагаться НДС вознаграждение, выплачиваемое кредитной организации? ("Налоговые споры", N 6, июнь 2007 г.)

Наш банк заключил договор с кредитной организацией об использовании системы "Вестерн Юнион" для осуществления денежных переводов без открытия банковского счета. Налоговые органы в своих последних разъяснениях указывают, что если такой договор содержит признаки агентского (комиссионного) договора, то вознаграждение, выплачиваемое банком, облагается НДС в общем порядке.

По нашему мнению, для признания такого договора агентским нет достаточных оснований, т.к. он похож и на договор об оказании услуг по предоставлению системы, и на договор аренды, и на договор присоединения. Подскажите, как квалифицировать такой договор, и будет ли облагаться НДС вознаграждение, выплачиваемое кредитной организации.

У банка после начала использования им системы "Вестерн Юнион" возникает два вида отношений, которые следует различать:

с клиентами - физическими лицами, осуществляющими переводы денежных средств;

с кредитной организацией по поводу использования данной системы.

Как следует из ст. 5 Федерального закона о банках и банковской деятельности, переводы денежных средств без открытия банковских счетов есть не что иное, как банковские операции. Заметим, что при соблюдении условий, предусмотренных ст. 13.1 Федерального закона о банках и банковской деятельности, такие операции вправе осуществлять любые коммерческие организации, в т.ч. и не являющиеся кредитными. Согласно подп. 3 и 5 п. 3 ст. 149 НК РФ банковские операции не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДС.

Что касается отношений между банком и кредитной организацией по поводу использования системы "Вестерн Юнион", то банковских операций здесь не возникает, поэтому нормы ст. 149 НК РФ для них неприменимы.

Минфин России в своих письмах обращает внимание на следующее. Если договор, заключаемый кредитной организацией с целью использования платежных систем при осуществлении расчетов, имеет признаки, например, агентского договора, то вознаграждение, которое кредитная организация получает за осуществление перевода, облагается НДС (см. письмо Минфина России от 29.09.06 N 03-04-15/172).

Однако в данной ситуации отношения между банком и кредитной организацией вряд ли можно назвать агентскими (посредническими). Посреднические договоры являются разновидностью договора возмездного оказания услуг. Напомним, что согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Следует иметь в виду, что для посреднических договоров установлены свои правила. Как указано в п. 2 ст. 779 ГК РФ, правила, действующие в отношении договоров возмездного оказания услуг, применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, а также услуг по обучению, туристическому обслуживанию и пр. Но на посреднические договоры они не распространяются (гл. 49, 51, 53 ГК РФ).

По договору поручения, комиссии, агентирования (ст. 971, 990, 1005 ГК РФ) посредник действует в интересах другого лица либо от имени и за счет другой стороны, либо от своего имени, но за счет другой стороны. Иными словами, посредник появляется, как правило, тогда, когда лицо, имеющее возможность самостоятельно осуществить ту или иную операцию, решает поручить ее исполнение кому-то другому.

Что касается кредитных организаций, то согласно ст. 1 Федерального закона о банках и банковской деятельности они специально созданы для того, чтобы извлекать прибыль путем осуществления банковских операций на основании соответствующей лицензии Центрального банка РФ.

По нашему мнению, рассматриваемые отношения скорее подпадают под регулирование гл. 54 ГК РФ "Коммерческая концессия". Согласно ст. 1027 ГК РФ по такому договору одна сторона (правообладатель) предоставляет другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный срок (или без указания срока) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Здесь возможно и заключение договора коммерческой субконцессии (ст. 1029 ГК РФ).

Поскольку передача имущественных прав признается объектом налогообложения НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ), вознаграждение, которое банк выплачивает кредитной организации за использование системы "Вестерн Юнион", должно включать НДС.

1 июня 2007 г.

"Налоговые споры", N 6, июнь 2007 г.