Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2011 г. N 12АП-7238/11

г. Саратов

22 декабря 2011 г.

Дело N А12-22236/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 декабря 2011 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной С. А.,

судей Камериловой В. А., Тимаева Ф. И.

при участии в судебном заседании представителей от муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" - Донсков Александр Михайлович по доверенности N 4 от 11.01.2011, Жукова Любовь Ивановна доверенность N 20 от 20.01.2010, от открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Скворцова Анна Николаевна по доверенности N19/2 от 19.08.2011,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Макарихиной О.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" на решение арбитражного суда Волгоградской области от 25.07.2011 года по делу N А12-22236/2010, судья Сапова А.В.,

по иску открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (г. Волгоград)

к муниципальному унитарному производственному предприятию "Волгоградские межрайонные электрические сети" (г. Волгоград)

о взыскании стоимости потерь в электрических сетях, процентов за пользование чужими денежными средствами,

и встречному иску муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" (г. Волгоград)

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (г. Волгоград)

о стоимости услуг по передаче электрической энергии,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "РЭС-Энергосбыт", открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (г. Волгоград)

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее ОАО "Волгоградэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к муниципальному унитарному производственному предприятию "Волгоградские межрайонные электрические сети" (далее МУПП "ВМЭС") о взыскании 168 755 876 руб. 64 коп., из которых 167 373 855руб. 55коп. стоимость потерь в электрических сетях в период с 01.05.2010 г.. по 31.08.2010 г.. по договору на оказание услуг по передаче электрической энергии N 10-пэ/2009 от 30.04.2009 г.., 1 382 021руб. 09коп. проценты за пользование чужими денежными средствами в период с 21.06.2010 г.. по 01.10.2010 г..

МУПП "ВМЭС" подало встречное исковое заявление к ОАО "Волгоградэнергосбыт" о взыскании, с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, стоимости услуг по передаче электрической энергии за период с 01.05.2010 по 31.08.2010 в размере 145 160 293 руб. 26 коп. по договору N 10-пэ/2009 на оказание услуг по передаче электрической энергии от 30.04.2009.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечены ООО "РЭС-Энергосбыт" и ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго".

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 25.07.2011 первоначальные исковые требования удовлетворены частично, с МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано 249 797 руб. 30 коп. стоимости электрической энергии в целях компенсации потерь за период с 01.05.2010 г.. по 31.08.2010 г.. по договору на оказание услуг по передаче электрической энергии N 10-пэ/2009 от 30.04.2009 г.., 830 244 руб. 22 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами в период с 21.06.2010 г.. по 01.10.2010 г.., а также расходы по государственной пошлине в сумме 1 280 руб. В остальной части первоначальные исковые требования оставлены без удовлетворения.

Встречный иск удовлетворен в полном объеме, с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу МУПП "ВМЭС" взыскано 145 160 293 руб. 26 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.05.2010 г.. по 31.08.2010 г.. по договору на оказание услуг по передаче электрической энергии N 10-пэ/2009 от 30.04.2009 г.., а также расходы по оплате государственной пошлины 200 000 рублей.

Кроме того, суд произвел зачет первоначальных и встречных однородных требований в отношении основной задолженности и по государственной пошлине. По результатам произведенного зачета окончательно взыскал: с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу МУПП "ВМЭС" 144 910 495 руб. 96 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.05.2010 г.. по 31.08.2010 г.., а также расходы по оплате государственной пошлине в сумме 198 720 руб.; с МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" 830 244 руб. 22 коп. проценты за пользование чужими денежными средствами в связи с нарушением сроков оплаты стоимости потерь электроэнергии по состоянию на 01.10.2010 г..

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО "Волгоградэнергосбыт" обратилось с апелляционной жалобой, просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, которым первоначальные исковые требовании удовлетворить в полном объеме, встречные исковые требования оставить без удовлетворения.

Заявитель жалобы считает, что решение суда является незаконным, необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права. Суд первой инстанции, вынося оспариваемое решение, не основывался на содержащихся в материалах дела документах, представленных сторонами доказательствах, не произвел их непосредственное исследование, основывался исключительно на доводах, содержащихся в экспертном заключении.

Представители третьих лиц в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного рассмотрения извещены надлежащим образом в соответствии с частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представителем ОАО "Волгоградэнергосбыт" заявлено ходатайство о назначении по делу повторной экспертизы.

Данное ходатайство судебной коллегией отклонено в виду отсутствия оснований, предусмотренных статьёй 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что в ходе судебной экспертизы, проведённой при рассмотрении дела судом первой инстанции, были исследованы все первичные документы, имеющиеся в деле.

Представленная ООО "МВЦ ЖКХ и ТЭК г.Волгограда" в суд апелляционной инстанции по ходатайству ОАО "Волгоградэнергосбыт" информация по начислению платы населению за потреблённую электроэнергию не может отражать полный объём электроэнергии, отпущенной потребителям электроэнергии - населению.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания обстоятельств, на которых основаны заявленные требования, лежит на истце.

По мнению суда апелляционной инстанции, истцом не представлено иных объективных данных, опровергающих выводы эксперта в части определения объёма потреблённой населением электроэнергии.

Проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав доводы апелляционной жалобы, материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, ОАО "Волгоградэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком электрической энергии, в том числе, на территории г. Волгограда и осуществляет поставку электрической энергии по публичным договорам энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии).

Между ОАО "Волгоградэнергосбыт" (Заказчик) и МУПП "ВМЭС" (Исполнитель) заключен договор N 10-пэ/2009 на оказание услуг по передаче электрической энергии от 30.04.2009, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей от точек приема электрической энергии в сеть исполнителя (приложение 1) до точек отпуска потребителям (Приложение 2), а также урегулировать отношениями со смежными сетевыми организациями, а Заказчик обязуется оплатить оказанные услуги.

Договорной объем передаваемой электрической энергии по сетям исполнителя на 2009 год с разбивкой по месяцам и уровням напряжения определен в приложении N 3, а договорной объем передаваемой электрической мощности - в приложении 4 к настоящему договору.

На основании пункта 2.3 спорного договора заказчик обязался передать исполнителю электрическую энергию, приобретаемую последним в целях компенсации потерь в сетях исполнителя при ее передаче потребителям по сетям исполнителя в количестве, определенном в соответствии с пунктом 6.1 договора, а исполнитель обязался принять и оплатить электрическую энергию на условиях настоящего договора.

Расчетным периодом является календарный месяц (пункт 1.1 договора).

В разделе 8 договора определен следующий порядок оплаты Заказчиком услуг по передаче электрической энергии: заказчик по итогам расчетного периода формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям - юридическим лицам из сетей Исполнителя в разрезе уровней напряжения по данным ведомостей показаний приборов учета потребителей (СКЭУ), согласованных с исполнителем, и актов безучетного потребления; при непредставлении ведомостей СКЭУ объемы электроэнергии определяются с применением замещающей информации в соответствии с договорами энергоснабжения; формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям, рассчитывающимся за потребленную электрическую энергию по тарифу "население", по данным оплаченных счетов и ведомостей показаний СКУЭ, согласованных с исполнителем, а также актов о безучетном потреблении, предоставленных исполнителем.

Заказчик формирует и, не позднее 15 числа месяца, следующего за расчетным, направляет Исполнителю акт перетока электрической энергии с выделением в нем отпуска энергии потребителям юридическим лицам и населению.

Исполнитель после получения акта перетока обязан в течение 3-х рабочих дней рассмотреть его и при отсутствии замечаний согласовать.

На основании полученных от заказчика данных (акт перетока электрической энергии) исполнитель оформляет и направляет заказчику 2 экземпляра акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный период и счет-фактуру.

Стоимость услуг по передаче электроэнергии складывается из следующих составляющих: стоимости за содержание электрических сетей (определяемой по показателям договорной мощности), стоимости технологического расхода (потерь) электроэнергии (определяемой по объему электроэнергии, передаваемой потребителям).

В пункте 8.7 договора указаны сроки оплаты заказчиком услуг по передаче электрической энергии. Окончательный расчет в течение трех дней после получения заказчиком от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.

Порядок оплаты исполнителем потерь электрической энергии регламентирован в разделе 6 спорного договора.

Количество и стоимость потерь определяется по данным фактического баланса электрической энергии как разница между количеством принятой в сеть исполнителя электрической энергии в точках приема и количество отпущенной энергии в точках отпуска из сети исполнителя потребителям.

Расчеты выполняются по регулируемым тарифам и нерегулируемым ценам.

Исполнитель обязан в течение трех рабочих дней с момента получения от заказчика расчета фактического объема электрической энергии, приобретаемого исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, его рассмотреть и при отсутствии замечаний согласовать. Окончательный расчет производится исполнителем в течение трех дней с момента получения от заказчика счета-фактуры и акта приема-передачи электрической энергии в целях компенсации потерь.

Пунктом 10.1 договора предусмотрено, что он вступает в силу с 01.05.2009 и действует до 31.12.2009. Договор считается продленным на следующий год, если за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его пересмотре или расторжении.

В период с 01.05.2010 г.. по 31.08.2010 истец по первоначальному иску осуществлял поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ответчика, а ответчик оказывал услуги по передаче электрической энергии потребителям истца. Полагая, что ответчик обязан в силу статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" компенсировать истцу фактические потери в сетях при оказании услуг по ее передаче, ОАО "Волгоградэнергосбыт" обратилось в суд с первоначальным иском.

Основанием для обращения МУПП "ВМЭС" в арбитражный суд со встречным иском послужил договор N 10-пэ/2009 от 30.04.2009 на оказание услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого МУПП "ВМЭС" (исполнитель) принял на себя обязательство оказать ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчику) услуги по передаче электроэнергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих истцу на праве собственности и (или) ином законном основании, а ответчик - оплачивать услуги по передаче электроэнергии в порядке, установленном договором.

Разделом 8 договора стороны определили принципы расчета стоимости услуг истца, оказываемых в соответствующие расчетные периоды. В частности, пунктом 8.7 договора стороны определили, что окончательный расчет за оказанные услуги по передаче электроэнергии ответчик обязан произвести не позднее 3-х дней с момента получения им от истца счета-фактуры и акта оказанных услуг.

Срок действия данного договора определен с 01.05.2009 г. по 31.12.2009 г.. и продлен сторонами на 2010 год.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, согласованный сторонами договорной объем передаваемой мощности по сетям исполнителя на 2009 год с разбивкой по месяцам и уровням напряжения определен в приложении 4 к договору "Договорные объемы передаваемой мощности по сетям Исполнителя" и составляет 137,1 МВт.

При продлении срока действия договора на 2010 год стороны в Дополнительном соглашении заявили об изменении договорного объема передаваемой мощности по сетям Исполнителя на 2010 г..

Полагая, что ОАО "Волгоградэнергосбыт" не в полном объеме исполнило свои обязательства по оплате стоимости услуг по передаче электрической энергии за период с 01.05.2010 по 31.08.2010, МУПП "ВМЭС" обратилось в арбитражный суд со встречным иском.

Частично удовлетворяя первоначальные исковые требования, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности и обоснованности заявленных требований в силу следующего.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь, особенности оказания услуг по передаче электрической энергии, а также понятие сетевой организации установлены в разделе 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) и разделе 9 Правил N 530.

В соответствии с договорами энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергии потребителей (пункт 6 Правил N 530).

В соответствии с пунктом 6 Правил N 861 собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.

Согласно абзацу 3 части 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязано оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Таким образом, обязанность оплаты стоимости потерь, возложена не только на организацию, которой установлен тариф на оказание услуг по передаче электроэнергии, но и на иных владельцев, в собственности которых находятся объекты электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 3 Правил N 861 недискриминационный доступ к услугам по передаче электрической энергии предусматривает обеспечение равных условий предоставления указанных услуг их потребителям независимо от организационно-правовой формы и правовых отношений с лицом, оказывающим эти услуги.

Так, на основании пункта 2 Правил N 861 к сетевым организациям относятся организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Факт владения ответчиком по первоначальному иску объектами электросетевого хозяйства, с использованием которого МУПП "ВМЭС" осуществляет услуги по передаче электроэнергии потребителям истца, установлен судом.

В пункте 3 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" определено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами N 861.

В силу пунктов 50, 51 названных Правил размер фактических потерь в сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Правомерно признав МУПП "ВМЭС" сетевой организацией, суд сделал обоснованный вывод о том, что оно обязано компенсировать фактические потери электроэнергии в сетях, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Для определения объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях в ходе рассмотрения спора проведена судебная экспертиза.

В ходе проведения экспертных исследований установлено, что за период май-август 2010 г.. объем отпуска электрической энергии из сетей МУПП "ВМЭС" потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт"- юридическим лицам, энергопринимающие устройства которых непосредственно или опосредовано присоединены к сетям МУПП "ВМЭС" составил 36 008 322 кВт.ч, в том числе, в мае -8 282 424 кВт.ч, в июне -9 193 417 кВт.ч, в июле - 9 397 765 кВт.ч, в августе - 9 134 716 кВт.ч.

За период май-август 2010 г.. объем отпуска электрической энергии из сетей МУПП "ВМЭС" потребителям ООО "РЭС-Энергосбыт"- юридическим лицам, энергопринимающие устройства которых непосредственно или опосредовано присоединены к сетям МУПП "ВМЭС" составил 196 941 548 кВт.ч, в том числе, в мае- 44 213 870 кВт.ч, в июне- 46 603 769 кВт.ч, в июле- 48 848 357 кВт.ч, в августе - 57 275 552 кВт.ч.

За период май-август 2010 г.. объем электрической энергии, потребленной физическими и юридическими лицами без заключения договора энергоснабжения с ООО "РЭС-Энергосбыт", с ОАО "Волгоградэнергосбыт", составил 35 198 266 кВт.ч, в том числе, в мае- 8 213 966 кВт. ч, в июне- 10 579 581кВт.ч, в июле- 8 976 218 кВт.ч, в августе-7 428 501 кВт.ч.

За исковой период объем электрической энергии, поступивший в сеть МУПП "ВМЭС" из сетей ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" и других смежных сетевых организаций (с учетом перетока электрической энергии из сетей МУПП "ВМЭС" в сети смежных сетевых организаций) составил 706 399 165 кВт.ч, в том числе, в мае - 147 972 055 кВт.ч, в июне-165 078 254 кВт.ч, в июле- 195 418 635кВт.ч, в августе- 197 930 221 кВт.ч.

Переток за период май-август 2010 г.. - 70 726 010 кВт.ч. Объем технологических потерь электроэнергии в сетях МУПП "ВМЭС" за период с 01.05.2010 г.. по 31.08.2010 г.. составил 127.158.914кВт.ч, в том числе, за май- 26.636.450 кВт. ч, за июнь- 29.715.737кВт.ч, за июль- 35.177.308кВтч, за август-35.629.419кВт.ч.

Указанные данные приведены экспертами на основании представленной сторонами первичной документации.

По первоначальному иску ОАО "Волгоградэнергосбыт" произвело расчет фактических потерь электрической энергии в сетях МУПП "ВМЭС" с учетом Правил N 530 и N 861 в объеме 224 169 756 кВт.ч на сумму 382 973 294,95 руб. Задолженность по данным истца составляет 167 373 855,55 руб. за период 01.05.2010 г.. по 01.09.2010 г.. (с учетом частичной оплаты потерь- 215 599 439,20 руб.).

По данным МУПП "ВМЭС" объем электрической энергии, приобретаемой предприятием в целях компенсации потерь, составил 162 357 179 кВт.ч на сумму 274 410 437,81 руб. На дату рассмотрения спора задолженность составляет 249 797,30 руб. (с учетом частичной оплаты в сумме 274 160 640,51 руб.).

По заключению экспертов объем потерь за исковой период составляет 162 357 179 кВт.ч., в том числе, за май 2010 г..- 34 850 416 кВт.ч, за июнь 2010 г..- 40 295 317 кВт.ч, за июль 2010 г..- 44 153 526 кВт.ч, за август 2010 г..- 43 057 920 кВт.ч.

В стоимостном выражении данные показатели составляют 274 410 437,81руб., в том числе, за май 2010 г..- 52 391403,86 руб., за июнь 2010 г..- 64 169704,79 руб., за июль 2010 г..- 77 414 838,76 руб., за август 2010 г..- 80 434 490,40 руб.

Исходя из указанного, суд первой инстанции счел документально подтвержденной частичную оплату в сумме 274 160 640,51 руб., в связи с чем правомерно с МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскана задолженность 249 797,30 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Судом установлено, что расчет ОАО "Волгоградэнергосбыт" не соответствует указанным правилам, поскольку стоимость потерь определена неверно, в связи с чем судом произведен перерасчет, сумма процентов за пользование чужими денежными средствами за оспариваемый период составила 830.244,22руб.

Контррасчет процентов за пользование чужими денежными средствами ответчиком по первоначальному иску не представлен.

При таких обстоятельствах суд правомерно удовлетворил первоначальные исковые требования в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами.

Удовлетворяя в полном объеме уточненные встречные исковые требования, суд первой инстанции, признал их обоснованными по праву и размеру.

Суд апелляционной инстанции полагает вывод суда о правомерности применения мощности в 140,716 тыс.кВт.ч необоснованным.

Спорные отношения регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, относительно встречных исковых требований разногласия сторон по стоимости оказанных услуг заключаются в том, что МУПП "ВМЭС" в расчетах использует договорной объем передаваемой в 140,716 тыс.кВт.ч, а ОАО "Волгоградэнергосбыт" производит расчет договорного объема передаваемой мощности по сетям исполнителя в 122,128 тыс.кВт.ч.

Согласно основным положениям договора N 10-пэ/2009 (раздел 1) договорная (заявленная) мощность - это заявленная потребителем мощность, определенная в договоре энергоснабжения.

В последнем абзаце пункта 3.1.6 договора стороны предусмотрели право Заказчика вносить изменения в заявленные объемы передаваемой электрической энергии и мощности в одностороннем порядке по факту расторжения и (или) заключения договоров с потребителями, путем направления Исполнителю письменного уведомления с указанием новых величин.

В рассматриваемом случае ОАО "Волгоградэнергосбыт" в спорный период применяет мощность в 122,128 МВт, как полученную путем сложения договорных величин мощности относительно всех потребителей (юридических лиц) по действующим договорам энергоснабжения. В подтверждение применяемого в расчетах значения мощности гарантирующим поставщиком представлены договоры энергоснабжения, ведомости показаний СКЭУ.

Ранее в договорные объемы мощности входило договорное потребление МУП "Волгоградское коммунальное хозяйство" и МУП "Водоканал" г.Волгограда.

По утверждению истца, в рассматриваемый спорный период потребление этих лиц является внедоговорным, а внедоговорное потребление должно взыскиваться по конечному тарифу сетевой организацией.

Согласно пункту 151 Правил N 530 все субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Таким образом, МУПП "ВМЭС" в силу правил статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязано было доказать, что мощность в размере 122,128 МВт гарантирующим поставщиком занижена.

Данные обстоятельства МУПП "ВМЭС" доказаны не были.

Как следует из материалов дела, МУПП "ВМЭС" взыскивает с МУП "ВКХ" и МУП "Городской Водоканал г. Волгограда" бездоговорное потребление по конечному тарифу (п.156 Постановления N 530), оплачивает ответчику компенсацию потерь, составляющая за услуги по передаче электрической энергии остается у сетевой организации - МУПП "ВМЭС".

Соответственно, ответчик не должен оплачивать услуги по передаче в интересах МУП "ВКХ" и МУП "Городской Водоканал г. Волгограда", в связи с чем из общей мощности 140,716 МВт должно исключаться потребление мощности объектами коммунального хозяйства г. Волгограда в размере 18,55 МВт и получена величина договорной мощности по оставшимся потребителям в размере 122,128 МВт, в противном случае МУПП "ВМЭС" будет получать дважды оплату за одних и тех же потребителей.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.09.2010 по делу N А12-10907/2010 в договор N 10-пэ/2009 на оказание услуг по передаче электрической энергии от 30.04.2009 внесены изменения, судом первой инстанции Приложение N16 "Договорные объемы передачи электрической мощности по сетям Исполнителя на 2010 г." принято в редакции истца, электрическая мощность установлена в размере 122,128 МВт.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2011 решение арбитражного суда Волгоградской области от 27.09.2011 года изменено, в том числе в части Приложения N 16 "Договорные объемы передачи электрической мощности по сетям Исполнителя на 2010 г.", принята редакция ответчика, объем мощности изменен с 122,128 на 140,716 МВт.

Федеральным арбитражным судом Поволжского округа 30.11.2011 постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2011 по делу N А12-10907/2010 отменено, оставлено в силе решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27.09.2010 по данному делу. Соответственно, электрическая мощность установлена в размере 122,128 МВт.

При таких обстоятельствах дела, расчет МУПП "ВМЭС", основанный на мощности в размере 140,716 МВт, является неверным.

Как следует из расчета ОАО "Волгоградэнергосбыт", произведенного исходя из мощности в размере 122,128 МВт., МУПП "ВМЭС" оказало ОАО "Волгоградэнергосбыт" услуги по передаче электроэнергии на общую сумму 767 963 887 руб. 353 коп., из которых 725 106 086 руб. 31 коп. оплачены, в связи с чем, задолженность ответчика по встречному иску составляет 42 857 801 руб. 22 коп.

Представитель МУПП "ВМЭС" контррасчет не представил, возражений относительно указанной суммы задолженности не заявил. Напротив, представитель МУПП "ВМЭС" в суде апелляционной инстанции пояснил, что, возражает против применения величины мощности в размере 140,716 МВт, однако, представленный ОАО "Волгоградэнергосбыт" расчёт исходя из размера мощности 122,128 МВт. им проверен и арифметически признан правильным.

Исследовав расчет ОАО "Волгоградэнергосбыт", суд апелляционной инстанции находит его верным и подлежащим применению.

Таким образом, встречные исковые требования подлежат частичному удовлетворению в сумме 42 857 801 руб. 22 коп.

Учитывая изложенное, у арбитражного суда апелляционной инстанции имеются правовые основания для изменения обжалуемого судебного акта в соответствии с положениями статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В связи с изменением решения суда первой инстанции судом апелляционной инстанции перераспределяются судебные расходы в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 25.07.2011 года по делу N А12-22236/2010 в части удовлетворения встречного иска и произведенного зачета изменить.

Взыскать с открытого акционерного общество "Волгоградэнергосбыт" в пользу Муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" 42 857 801 руб. 22 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.05.2010 по 31.08.2010 по договору на оказание услуг по передаче электрической энергии N 10-пэ/2009 от 30.04.2009, а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 59 000 рублей.

Произвести зачет первоначальных и встречных однородных требований в отношении основной задолженности и по государственной пошлине.

По результатам произведенного зачета окончательно взыскать:

- с Открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу Муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" 42 608 003 руб. 92 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.05.2010 г.. по 31.08.2010 г.., а также расходы по оплате государственной пошлине в сумме 57 720 рублей;

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 590 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий

С. А. Жаткина

Судьи

О. В. Грабко Ф. И. Тимаев