Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2011 г. N 11АП-13294/11

г. Самара

27 декабря 2011 г.

Дело N А55-5075/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 декабря 2011 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Липкинд Е.Я., Садило Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хатыповой О.В.,

с участием:

от внешнего управляющего - Касаткин Э.Г., паспорт, представитель Матвеев Д.В., доверенность от 11.01.2011 г., после перерыва: представитель Матвеев Д.В., доверенность от 11.01.2011 г.

от Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области - Дейер Н.В., доверенность N 3-49/1152 от 24.11.2011 г., после перерыва: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от уполномоченного органа - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, 13 - 20 декабря 2011 г., в зале N 7,

заявление Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области, г. Самара, о включении требований в реестр требований кредиторов должника

по делу N А55-5075/2009 (судья Стрижнева О.В.)

о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества ПФСК "Эл-Гранд", г. Самара, (ИНН 6315343010),

УСТАНОВИЛ:

Определением арбитражного суда Самарской области от 17 марта 2010 г. в отношении имущества должника ЗАО ПФСК "Эл-Гранд", введено внешнее управление. Внешним управляющим должника утвержден Касаткин Эдуард Георгиевич.

От Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области поступило в Арбитражный суд Самарской области заявление о включении в реестр требований кредиторов ЗАО ПФСК "Эл-Гранд", с учетом уточнения, в сумме - 9 633 380 руб.68 коп., в том числе задолженность по арендной плате по договору земельного участка от 21.06.2006 г. N 0273833 в сумме 6 407 621,61 руб., за период с 10.12.2006 г. по 26.03.2009 г. и пени в сумме 3 225 759 руб. 07 коп. за период с 11.11.2006 г. по 26.03.2009 г.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 01 апреля 2011 г. заявление удовлетворено частично, требование Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области включено в реестр требований кредиторов ЗАО ПФСК "Эл-Гран" в размере задолженности 512 291 руб. 40 коп., 50 000 руб. пени. В остальной части требование оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, указав на нарушение судом материальных норм права. Просит отменить определение суда первой инстанции.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Серовой Е.А., судей Каплина С.Ю., Радушевой О.Н., определением от 23 июня 2011 г. перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в связи с тем, что определение Арбитражного суда Самарской области от 01 апреля 2011 года, принято с нарушением норм процессуального права, а именно п.1 ч.4 ст.270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и назначил рассмотрение дела в судебном заседании 19 июля 2011 г. в 09 час. 40 мин.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2011 г. определение Арбитражного суда Самарской области от 01 апреля 2011 года о включении требования в реестр требований кредиторов должника, по делу N А55-5075/2009 отменено, заявление Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области о включении требований в реестр требований кредиторов ЗАО ПФСК "Эл-Гран", г. Самара удовлетворено частично. Требование Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области включено в реестр требований кредиторов ЗАО ПФСК "Эл-Гран", г. Самара, в размере основной задолженности в сумме 3 385 056 руб. 37 коп., 100 000 руб. пени, в состав требований кредиторов третьей очереди. В удовлетворении остальной части заявления - отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 20 октября 2011 г. постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2011 г. в части включения требования Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области включено в реестр требований кредиторов ЗАО ПФСК "Эл-Гран", г. Самара, в размере основной задолженности в сумме 3 385 056 руб. 37 коп., 100 000 руб. пени, в состав требований кредиторов третьей очереди отменено, дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд. В остальной части постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2011 г. по делу N А55-5075/2009 оставлено без изменения.

При новом рассмотрении представитель Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области в судебном заседании заявление поддержал.

Внешний управляющий Касаткин Э.Г., представитель ЗАО ПФСК "Эл-Гранд" в судебном заседании возражали против удовлетворения заявления Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом, в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, не явились.

Информация о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие участников процесса.

В судебном заседании 13 декабря 2011 года в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 15 часов 50 минут 20 декабря 2011 года. Сведения о месте и времени продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

Разрешая заявленные Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области требования в части включения требования в реестр требований кредиторов ЗАО ПФСК "Эл-Гран", г. Самара, в состав требований кредиторов третьей очереди, судебная коллегия исходит из следующего.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полагает, что суд обязан оценивать доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Из материалов дела следует, что между Комитетом по управлению имуществом г. Самары (арендодатель) и ЗАО ПФСК "Эл-Гранд" (арендатор) был заключен договор аренды земельного участка N 027383з от 21.06.06г., по условиям которого, арендодатель предоставляет, а арендатор принимает и использует на условиях аренды земельный участок, относящийся к категории "земли поселений", находящийся по адресу: г. Самара, Советский район, ул. Ставропольская/ул. Запорожская площадью 9997,50 кв.м.

В соответствии с п. 1.2. указанного договора участок предоставляется под строительство жилых домов со встроенно-пристроенными нежилыми помещениями и эксплуатируемыми нежилыми подвалами, трансформаторной подстанции, подземной автомобильной стоянки.

Согласно п. 3.1. указанного договора, его условия распространяются на отношения, возникшие между сторонами с 26.09.2005 г.. и срок действия договора истекает 25.09.2010 г.. (п.3.2.).

Указанный договор был зарегистрирован Федеральной регистрационной службой по Самарской области, в порядке, предусмотренном статьями 131, 609 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Земельный участок был передан ответчику по акту приема-передачи.

В соответствии с Законом Самарской области от 11.03.2005 г.. N 94-ГД "О земле" и постановлением Правительства Самарской области от 13.06.06г. N 67 "Об органах исполнительной власти Самарской области, уполномоченных на распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в городском округе Самара", полномочия по распоряжению земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в городском округе Самара для целей, связанных со строительством, с 01.07.2006 г. осуществляет Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области.

Исходя из расчета, представленного заявителем размер задолженности по арендным платежам составил 6404621,61 руб. за период с 10 декабря 2006 года по 26 марта 2009 года.

Должник с указанным расчетом не согласился, полагает, что взысканию подлежит задолженность исходя из расчета, установленного в приложении N 3 к договору.

Определяя размер задолженности по арендной плате, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Договором аренды N 027383з, пунктом 4.2, установлено, что арендная плата за право пользования участком вносится арендатором в размере, определенном в соответствии с расчётом арендной платы.

Расчет арендной платы (приложение 3 к договору) произведен в соответствии с Методикой определения размера арендной платы за земельные участки в городе Самара, утвержденной постановлением Главы города Самары N 2988 от 08.11.2005.

Согласно указанной Методике арендная плата за земельные участки рассчитывается по формуле: Ап = А х S, где Ап - размер арендной платы за земельный участок в год, А - размер арендной платы за 1 кв.м. земельного участка в год, S - площадь земельного участка. Размер арендной платы за 1 кв.м. земельного участка в год рассчитывается по формуле: А = Скад х Ка х Кпр х Кв х Ки, где А - размер арендной платы в год, Скад - удельный показатель кадастровой стоимости по видам использования земель (постановление Губернатора Самарской области от 03.07.2003 N 254), Ка - коэффициент категории арендатора (приложение N 1), Кпр - коэффициент престижности (приложение N 2), Кв - коэффициент вида использования земельного участка (приложение N 3), Ки - коэффициент инфляции (устанавливается в соответствии с законодательством Российской Федерации).

Арендная плата на 2006 согласно расчету, приложенному к договору, составляет 34152 руб. 96 коп. в месяц. При этом удельный показатель кадастровой стоимости по видам использования земель (Скад) применен в размере 602 руб. 85 коп.

Методика определения размера арендной платы за земельные участки в городе Самара, утвержденная постановлением Главы города Самары N 2988 от 08.11.2005 идентична Методике определения размера арендной платы за земельные участки, государственная собственность на которые не разграничена, в городском округе Самара, утвержденной постановлением Правительства Самарской области N 74 от 21.06.2006.

Согласно пункту 4.3 договора арендная плата может пересматриваться арендодателем в одностороннем порядке в случае внесения изменений в правовые нормы, регулирующие размер платы за пользование землей.

Пунктом 4.4 договора предусмотрено, что арендатор перечисляет арендную плату за каждый месяц не позднее десятого числа текущего месяца.

Ответчик обязанность по внесению арендной платы за арендуемый земельный участок исполнял ненадлежащим образом, в связи с этим заявитель числит за должником долг 6404621,61 руб. за период с 10 декабря 2006 года по 26 марта 2009 года.

При принятии постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2011 г. суд апелляционной инстанции признал обоснованным ходатайство должника о применении к заявленным требованиям срока исковой давности в порядке ст.199, ст.200 Гражданского кодекса Российской Федерации и соответственно включению подлежит задолженность за период с 09.08.2007 года. Задолженность за март 2009 года также не может быть включена в реестр требований кредиторов, поскольку в силу положений ст.5 Закона о банкротстве и разъяснений абзаца 3 пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 года N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", данная задолженность является текущей и подлежит взысканию в порядке искового производства.

В указанной части постановление апелляционного суда оставлено без изменения Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 20 октября 2011 года.

Расчет долга по арендной плате за период с августа 2007 год произведен заявителем согласно Методике определения размера арендной платы за земельные участки, государственная собственность на которые не разграничена, в городском округе Самара, предоставляемые для строительства, утвержденной постановлением Правительства Самарской области от 25.04.2007 N 59 по формуле А = Скад х Ки х Ка х Кв х Кс, где А - размер арендной платы за 1 кв.м. земельного участка в год, Скад - удельный показатель кадастровой стоимости арендованного земельного участка, Ки - коэффициент инфляции, Ка - коэффициент арендатора, Кв - коэффициент, учитывающий вид возводимых объектов на земельном участке, Кс - коэффициент сроков строительства.

Указанной Методикой из формулы расчета арендной платы исключены Кпр - коэффициент престижности, Кв - коэффициент вида использования земельного участка и введены Кв - коэффициент, учитывающий вид возводимых объектов на земельном участке, Кс - коэффициент сроков строительства Кроме того, истцом применен иной удельный показатель кадастровой стоимости по видам использования земель (Скад) в размере 2183 руб. 91 коп. (земли под промышленными объектами).

В соответствии с правовой позицией, сформированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.07.2011 N 1709/11 по делу N А55-35889/2009 по иску Министерства к индивидуальному предпринимателю Бахтиярову Р.Я. о взыскании 4824637 руб. 86 коп., из них 3393604 руб. 49 коп. задолженности по договору аренды земельного участка (идентичному договору аренды, заключенному сторонами по настоящему делу), 1431033 руб. 37 коп. пеней, поскольку при заключении договора аренды стороны согласовали методику определения размера арендной платы за земельный участок по определенной формуле, такой порядок формирования платы должен был сохраняться и при смене арендодателя. Данная методика после согласования ее сторонами стала условием договора аренды о размере арендной платы, поэтому изменение использованной в ней формулы возможно только в порядке, установленном пунктом 1 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Соглашение об изменении методики расчета арендной платы по договору аренды земельного участка N 027383з от 21.06.06г, сторонами не заключалось.

Следовательно, долг ответчика по арендной плате по указанному договору подлежит определению по формуле, указанной в расчете арендной платы, приложенной к договору: А = Скад х Ка х Кпр х Кв х Ки, где А - размер арендной платы в год, Скад - удельный показатель кадастровой стоимости по видам использования земель (постановление Губернатора Самарской области от 03.07.2003 N 254), Ка - коэффициент категории арендатора (приложение N 1), Кпр - коэффициент престижности (приложение N 2), Кв - коэффициент вида использования земельного участка (приложение N 3), Ки - коэффициент инфляции (устанавливается в соответствии с законодательством Российской Федерации).

Арендная плата за период с 9 августа 2007 года по декабрь 2007 года составляет 249627 руб. (А = 602.85 руб. х 1 х 0,4 х 0,17 х 1,552 = 63 руб. 62 коп. за 1 кв.м. в год.; Ап = 63 руб. 62 коп. х 9997,5 кв.м. = 636040 руб. в год; арендная плата в месяц - 636040 : 12 = 53003 руб.,)

С учетом частичного погашения задолженности, которая подтверждена представленными платежными поручениями за указанный период 2007 года на общую сумму 170764,80 руб. задолженность составляет 78862,2 руб.

Арендная плата за 2008 год составляет 656135,92 руб. (А = 602,85 руб. х 1 х 0,4 х 0,17 х 1,601 = 65 руб. 63 коп. за 1 кв.м. в год.; Ап = 65 руб. 63 коп. х 9997,5 кв.м. = 656135,92 руб. в год; арендная плата в месяц - 656135 руб. 92 коп. : 12 = 54677 руб. 99 коп.).

Постановлением Правительства Самарской области от 10.12.2008 N 473 "Об утверждении результатов государственной кадастровой оценки земельных участков в составе земель населенных пунктов Самарской области" утверждена кадастровая стоимость земельных участков в составе земель населенных пунктов Самарской области. Согласно постановлению удельная кадастровая стоимость земельного участка, арендуемого ответчиком, составляет 5294 руб. 05 коп. за один квадратный метр.

Арендная плата за январь 2009 года составляет 489769 руб. 19 коп. (А = 5294 руб. 05 коп. х 1 х 0,4 х 0,17 х 1,633 = 587 руб. 87 коп. за 1 кв.м. в год.; Ап = 587 руб. 87 коп. х 9997,5 кв.м. = 5877230,32 руб. в год; арендная плата в месяц - 5877230,32 : 12 = 487769 руб. 19 коп.).

Постановлением Правительства Самарской области от 21.01.2009 N 1 "Об установлении ограничений по росту арендной платы за использование земельных участков, государственная собственность на которые не разграничена, находящихся на территории городского округа Самара и предоставляемых для строительства" установлены ограничения по росту арендной платы за использование земельных участков путем применения при расчете размера арендной платы индексов, коэффициентов и показателей, установленных законодательством по состоянию на 01.12.2008. Кроме того, постановлением установлено, что средние значения удельных показателей кадастровой стоимости земель кадастровых кварталов населенных пунктов Самарской области, утвержденные постановлением Правительства Самарской области от 10.12.2008 N 473 "Об утверждении результатов государственной кадастровой оценки земельных участков в составе земель населенных пунктов Самарской области", с даты вступления в силу данного постановления применяются при расчетах арендной платы за земельные участки, государственная собственность на которые не разграничена, находящиеся на территории городского округа Самара и предоставляемые для строительства, в том случае, если их применение ведет к снижению размера арендной платы.

Учитывая, что арендная плата за арендуемый ответчиком земельный участок на дату вступления в силу Постановления Правительства Самарской области от 21.01.2009 N 1 "Об установлении ограничений по росту арендной платы за использование земельных участков, государственная собственность на которые не разграничена, находящихся на территории городского округа Самара и предоставляемых для строительства", размер которой определен с применением кадастровая стоимость земельного участка, постановлением Правительства Самарской области от 10.12.2008 N 473 "Об утверждении результатов государственной кадастровой оценки земельных участков в составе земель населенных пунктов Самарской области", превышает размер арендной платы на 01.12.2008, арендная плата с 01.02.2009 подлежит установлению в размере 55725,5 руб. в месяц (А = 602,85 руб. х 1 х 0,4 х 0,17 х 1,633 = 66 руб. 88 коп. за 1 кв.м. в год.; Ап = 66 руб. 88 коп. х 9997,5 кв.м. = 668706 руб. в год; арендная плата в месяц - 668706 руб. : 12 = 55725,5 руб.).

Арендная плата за февраль 2009 года составила 55725,5 руб.

Таким образом, общий размер задолженности составил 1280492 руб. 81 коп.

Доказательства погашения долга по арендной плате должником не представлены. В связи с этим арбитражный апелляционный суд считает требование заявителя о включении в реестр требований кредиторов подлежащим удовлетворению частично в сумме 1280492 руб. 81 коп.

Кроме того, заявитель просит включить пени за просрочку арендных платежей.

В соответствии со ст. 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об

уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Статьей 331 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Пунктом 7.2 договора стороны установили, что за просрочку арендных платежей начисляются пени в размере 0,1% с просроченной суммы за каждый день просрочки.

Учитывая доказанность материалами дела ненадлежащего исполнения должником

обязательств по оплате задолженности, требование о включении пени, арбитражный суд считает в соответствии со ст. 309, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, обоснованным и подлежащим удовлетворению.

С учетом размера арендной платы, определенного судом, пени за просрочку внесения арендной платы за период с 09.08.2007 по 28.02.2009 года составили 245101,83 рубля.

В то же время, учитывая ходатайство должника, суд считает возможным применить правила ст.333 Гражданского кодекса Российской Федерации и уменьшить сумму подлежащей уплате пени до 100000 рублей, поскольку заявленный истцом размер пеней - 0,1%, то есть 36% годовых явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства, поскольку многократно превышает установленный ЦБ РФ размер банковского процента. В остальной части требований следует отказать.

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия находит требование Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области обоснованным в размере основной задолженности в сумме 1 280 492 руб. 81 коп., 100 000 руб. пени, и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов закрытого акционерного общества ПФСК "Эл-Гран".

Руководствуясь ст.ст. 184, 185, 223, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 32, 71, 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 01 апреля 2011 года о включении требования в реестре требований кредиторов должника, по делу N А55-5075/2009 отменить.

Заявление Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области о включении требований в реестр требований кредиторов закрытого акционерного общества ПФСК "Эл-Гран", г. Самара удовлетворить частично.

Включить требование Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области в реестр требований кредиторов закрытого акционерного общества ПФСК "Эл-Гран", г. Самара, в размере основной задолженности в сумме 1 280 492 руб. 81 коп., 100 000 руб. пени, в состав требований кредиторов третьей очереди.

В удовлетворении остальной части заявления - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Серова

Судьи

Е.Я. Липкинд Г.М. Садило