Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2012 г. N 11АП-13649/11

г. Самара

24 января 2012 г.

Дело N А55-15326/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 января 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Каплина С.Ю., Александрова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.

с участием:

от Чупшева В.Б. - представитель Маклаков В.Н., доверенность от 17.11.2011 г.,

конкурсный управляющий ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой" Ершов Н.А., паспорт,

от ФНС России - представитель Сладкова Н.АВ, доверенность от 20.06.2011 г.,

иные лица - не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 19 января 2012 г. в зале N 1 апелляционную жалобу учредителя ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой" Чупшева В.Б., на определение Арбитражного суда Самарской области от 28 октября 2011 года о включении требования ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" в сумме 99 911 126,99 руб. в реестр требований кредиторов ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой" по делу N А55-15326/2009 (судья Стрижнева О.В.) о несостоятельности (банкротстве) ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой", г. Самара,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Самарской области от 07 апреля 2010 г.. в отношении Закрытого акционерного общества объединенная инвестиционная строительная корпорация "Средневолжскстрой" ОГРН 103630044267 ИНН 6315540949 г. Самара введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Ершов Николай Анатольевич (далее должник, ЗАО ОИСК Средневолжскстрой).

12.08.2011 ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" (далее кредитор) обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "ОИСК Средневолжскстрой" г. Самара задолженности в размере 99 911 126,99 руб. по договору N 07/02-ИСК 06.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 28 октября 2011 суд признал требования кредитора обоснованными, но в связи с тем, что реестр требований кредиторов закрыт 01.07.2010 г., требование ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" в размере 99 911 126, 99 руб. к должнику ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой" признано подлежащим удовлетворению после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр кредиторов должника.

В апелляционной жалобе учредитель должника ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой" Чупшев В.Б. (по доверенности представитель Маклаков В.Н.) просит определение суда от 28 октября 2011 отменить и во включении требований кредитора отказать, считая. что судом не исследованы обстоятельства дела, не правильно применены нормы материального права. В частности, у кредитора и должника имеются взаимные договорные обязательства, расходы кредитора не подтверждены и судом не запрошена и не исследована бухгалтерская документация, относящаяся к взаимной деятельности ОИСК и ИСК "Средневолжскстрой".

В судебном заседании представитель учредителя должника доводы апелляционной жалобы, дополнений к жалобе, полностью поддержал.

Представлен для приобщения к материалам дела устав ЗАО "ОИСК Средневолжскстрой", в котором указано, что акционером должника является Чупшев В.Б.

Конкурсный управляющий должника ЗАО "ОИСК Средневолжскстрой" Ершов Н.А. просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, считая определение суда от 28 октября 2011 законным и обоснованным.

Представлен для приобщения к материалам дела акт сверки взаимных расчетов от 13.01.2012 между кредитором и должником, в котором спорная задолженность подтверждена.

Указанные документы приобщены к материалам дела в соответствии со ст. 268 АПК РФ, так как они представлены в соответствии с определением суда апелляционной инстанции от 13.12.2011.

Представитель ФНС России оставил решение вопроса по апелляционной жалобе на усмотрение суда.

Конкурсный управляющий кредитора ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" в ранее представленном отзыве просит определение суда от 28 октября 2011 оставить без изменений, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда не находит оснований к отмене определения суда от 28 октября 2011 года.

Как видно из материалов дела между ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" и ЗАО "ОИСК Средневолжскстрой" был заключен договор 07/02 - ИСК 06 от 13.02.2006 на передачу функций заказчика-застройщика, в рамках которого использовались инвестиционные средства и договорные отношения между сторонами считаются законченными после полного исполнения сторонами своих обязательств: передаче ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" (кредитору) законченного строительством объекта (т. 1 л.д. 18).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 07 апреля 2010 г.. по делу N А55-15326/2009 в отношении ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой" введена процедура конкурсного производства, также несостоятельным (банкротом) признано и ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" - делу N А55-36158/2009.

Заявляя о том, что по итогам взаимных расчетов в рамках исполнения договор N 07/02 - ИСК 06 от 13.02.2006, ЗАО ИСК имеет по отношению к ЗАО ОИСК кредиторскую задолженность в размере 99 911 126, 99 руб., конкурсный управляющий кредитора ссылается на материалы дела, имеющиеся выписки о движении денежных средств ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" из кредитных организаций в соответствии с которыми ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой" за период с 2007 по 2009 годы получило от ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" денежные средства в размере 99 911 126,99 руб., что подтверждается сводной таблицей платежей (т. 1 л.д. 5).

Конкурсным управляющим должника размер поступивших инвестиционных средств не оспаривается, обязанность по уплате задолженности не исполнена и условия договора по передаче законченного строительством объекта не могут быть исполнены в связи с банкротством должника - ЗАО "ОИСК Средневолжскстрой".

В соответствии с п. 2 ст. 308 Гражданского кодекса РФ если каждая из сторон по договору несет обязанность в пользу другой стороны, она считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать.

Согласно ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Зачет встречных однородных требований с даты возбуждения дела о банкротстве не допускается (ст. 63, 126 Закона о банкротстве).

В связи с этим, вопреки доводам апелляционной жалобы, кредитор вправе был предъявить свои требования к должнику, несмотря на то, что в рамках дела N А55-36158/2009 кредитор по настоящему делу (ЗАО ИСК Средневолжскстрой") является должником.

В силу ст. 65, 66 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательства предоставляются лицами, участвующими в деле.

В данном случае, исполняя требование суда апелляционной инстанции, кредитор и должник на основании материалов дел о несостоятельности (банкротстве) ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" (А55-36158/2009), ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой" (А55-15326/2009), провели сверку взаимных расчетов поступивших денежных средств за период с 1.01.2007 по 12.02.2009 на расчетные счета ЗАО ОИСК от ЗАО ИСК по договору N 07/02иск-06 от 13.02.2006, в результате чего подтверждена задолженность перед ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" на сумму 99 911 126, 99 руб.

Акт сверки от 13.01.2012 подписан конкурсными управляющими кредитора и должника.

В соответствии с п. 1 ст. 129 Закона о банкротстве с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу, он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, в связи с чем, суд апелляционной инстанции считает акт сверки от 13.01.2012 надлежащим доказательством по делу, подтверждающим наличие кредиторской задолженности.

Доводы апелляционной жалобы в лице учредителя должника об отсутствии заявленной задолженности, документально не подтверждены.

Факт поступления инвестиционных средств в рамках договора N 07/02иск-06 от 13.02.2006 заявитель апелляционной жалобы не оспаривает, в тоже время надлежащих доказательств выполнения объема работ (услуг) на спорную сумму (с указанием конкретных накладных, актов выполненных работ, со ссылкой на договор, адрес объекта строительства и подписанных уполномоченными лицами) заявителем апелляционной жалобы не представлено, а доводы заявителя жалобы о сокрытии факта выполненных работ, сговор конкурсных управляющих, без надлежащих доказательств, являются юридически не состоятельными.

При этом, суд апелляционной инстанции отмечает, что заявителем жалобы ходатайств о проведении экспертизы, аудиторских проверок не заявлялось.

В соответствии с пунктом 4 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, а также требования об уплате обязательных платежей, возникшие после открытия конкурсного производства, независимо от срока их предъявления удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

Так как публикация в газете "Коммерсант" N 77 состоялась 30.04.2010 г.., а с заявлением кредитор обратился в арбитражный суд 12 августа 2011 г., т. е. после закрытия реестра, суд первой инстанции правомерно указал о том, что требования кредитора ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" в размере 99 911 126,99 руб. удовлетворяются за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта не установлено, определение суда от 28 октября 2011 г. является законным и обоснованным.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 28 октября 2011 года о включении требования ЗАО ИСК "Средневолжскстрой" в сумме 99 911 126,99 руб. в реестр требований кредиторов ЗАО ОИСК "Средневолжскстрой" по делу N А55-15326/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

Е.Я. Липкинд

Судьи

А.И. Александров С.Ю. Каплин