Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2012 г. N 05АП-8138/11

г. Владивосток

24 января 2012 г.

Дело N А51-10518/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 17 января 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 января 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей Т.А.Солохиной, А. В. Пятковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой

при участии

от ОАО "Дальневосточная транспортная группа": Шикунова А.Ф. по доверенности от 30.12.2011 сроком действия по 31.12.2012, паспорт;

от ЗАО "Находкинский Международный терминал": Коляда Д.В. по доверенности от 01.11.2011 N 83 сроком действия по 02.09.2012, удостоверение N1167

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Дальневосточная транспортная группа"

апелляционное производство N 05АП-8138/2011

на решение от 07.10.2011

судьи Овчинникова В.В.

по делу N А51-10518/2011 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению ОАО "Дальневосточная транспортная группа" (ИНН 2721104698, ОГРН 1032700316516) к ЗАО "Находкинский Международный терминал" (ИНН 2508090520, ОГРН 1092508002817) о понуждении провести внеочередное общее собрание акционеров,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Дальневосточная транспортная группа" (далее - ОАО "ДВТГ") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением о понуждении закрытого акционерного общества "Находкинский Международный Терминал" (далее - ЗАО "НМТ", реестродержатель, эмитент) провести внеочередное общее собрание акционеров в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня для принятия решений по вопросам, поставленным на голосование со следующей повесткой дня: о ликвидации ЗАО "НМТ", о назначении ликвидационной комиссии, о назначении председателя ликвидационной комиссии, определении порядка и сроков ликвидации ЗАО "НМТ", о направлении письменного сообщения о ликвидации ЗАО "НМТ" в регистрирующий орган.

Решением суда от 07.10.2011 в удовлетворении требований отказано. При рассмотрении настоящего спора суд первой инстанции пришел к выводу о том, что истец не является владельцем 250 001 голосующих акций ЗАО "НМТ", поскольку не представили доказательств оплаты их полном объеме, как этого требует статья 34 Федерального закона от 26.12.2005 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

В апелляционной жалобе ОАО "ДВТГ" просит решение суда отменить. В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что суд, исследуя доказательства по делу, пришел к неверному выводу о частичной оплате акций, исследование судом факта оплаты арендных платежей по договору аренды не имеет правового значения для рассмотрения спора и не входит в его предмет. Оплата арендных платежей не влияет на права и обязанности ответчика, поскольку он не является стороной в арендных отношениях. Обязательства ОАО "ДВТГ" перед арендодателем земельных участков являются самостоятельными правоотношениями и не влияют на состоявшийся факт надлежащего исполнения обязательств истца по оплате акций. По состоянию на 23.09.2011 в реестре акционеров акции в количестве 250 001 штук числятся на лицевом счете N 8, открытом для истца. Вывод суда о наличии записи об обременении акций истца в реестре владельцев именных ценных бумаг по состоянию на 23.09.2011 не может быть расценен как обоснованный, поскольку судом не исследовалась природа обременения, в частности не была дана оценка документам, на основании которых была осуществлена операция по обременению акций по лицевому счету истца, а так же не исследовался бухгалтерский баланс в части отражения формирования уставного капитала и расчетов с учредителями.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "ДВТГ" доводы жалобы поддержал, ходатайствовал о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения арбитражным судом спора о признании недействительным распоряжения ответчика от 22.11.2011 N 1 о списании не полностью оплаченных 250 001 штук обыкновенных именных акций с лицевого счета истца.

Представитель ЗАО "НМТ" возразил по ходатайству о приостановлении производства по делу и по доводам апелляционной жалобы.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для приостановления производства по делу, предусмотренных пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем ходатайство не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

ЗАО "НМТ" зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Находке Приморского края 03.09.2009 за основным государственным регистрационным номером 1092508002817.

По договору от 27.08.2009 между ОАО "ДВТГ", Администрации порта Пусан, ООО "Муданьцзянская городская инвестиционная группа", "КУКЧЖЕ ТРАНСПОРТЕЙШН Ко., ЛТД.", "ХАНСУНГ ЛАЙН Ко., ЛТД.", и "ДЭУ ДЖИ-ТИ-ЭЛ КОРП." о создании ЗАО "НМТ" стороны утвердили порядок распределения акций между учредителями (п. 2.1 договора), согласно которому истцу отходит 250 001 акция, что составляет 50 % уставного капитала плюс 1 акция.

В соответствии с разделом 2 договора в счет оплаты акций ОАО "ДВТГ" передает в срок не позднее трех месяцев с момента государственной регистрации ЗАО "НМТ" право аренды на два земельных участка площадью 91 616 кв. метров (9,1616 га), кадастровый номер 25:31:010201:342 и площадью 91 616 кв. метров (9,1616 га), кадастровый номер 25:31:010201:342 сроком на 15 лет. Оплата акций общества, предназначенных для ОАО "ДВТГ", производится передачей обществу права аренды на указанные выше земельные участки с обязательной оплатой всех арендных платежей и расходов за весь срок договора аренды.

По акту приема-передачи от 25.09.2009 право аренды было передано ответчику. Государственная регистрация передачи права аренды произведена 26.04.2010. данное обстоятельство ответчиком не оспаривается.

Доказательства оплаты истцом всех арендных платежей и расходов за весь срок договора аренды в материалы дела не представлены.

ОАО "ДВТГ", считая себя акционером, владеющим 250 001 акцией ответчика, руководствуясь статьей 55 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", направило в адрес ЗАО "НМТ" требование от 19.05.2011 о проведении внеочередного общего собрания акционеров, предоставило перечень вопросов по повестке.

ЗАО "НМТ" в созыве внеочередного собрания акционеров истцу отказало (письмо Исх.N 78/01 от 10.06.2011) со ссылкой на отсутствия у него права созыва, проведения и голосования на общем собрании акционеров в связи с невыполнением обязанности по оплате акций.

Не согласившись с действиями ответчика, ОАО "ДВТГ" обратилось в суд с настоящим иском о понуждении общества провести общее собрание акционеров в порядке п. 8 ст. 55 Федерального закона от 26.12.2005 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, апелляционная коллегия не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Согласно пункту 1 статьи 55 Федерального закона от 26.12.2005 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Согласно п. 6 упомянутой статьи решение об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, может быть принято в случае, если, в том числе, акционеры (акционер), требующие созыва внеочередного общего собрания акционеров, не являются владельцами предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи количества голосующих акций общества.

Согласно абзацу первому пункта 1 статьи 34 Федерального закона от 26.12.2005 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.

Договором от 27.08.2009 о создании ЗАО "НМТ" предусмотрен трех месячный срок с момента государственной регистрации общества для оплаты акций, распределенных истцу.

В случае нарушения учредителями обязательства по оплате распределенных им акций в установленный срок наступают последствия, предусмотренные абзацем четвертым пункта 1 статьи 34 Федерального закона от 26.12.2005 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах": право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу.

Кроме того, в силу абзаца 3 ст. 34 Федерального закона от 26.12.2005 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.

Согласно п. 10.11 Устава ЗАО "НМТ" неоплаченная или не полностью оплаченная акция, принадлежащая учредителю общества, предоставляет право голоса в течение 6 (шести) месяцев с даты государственной регистрации общества, а по истечении указанного срока - с момента ее полной оплаты.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявителем апелляционной жалобы не представлено в суд первой и апелляционной инстанций надлежащих письменных доказательств, подтверждающих полную оплату распределенных ему акций.

Как правильно указал суд первой инстанции акт приема-передачи от 25.09.2009, свидетельство о государственной регистрации подтверждают передачу истцом ответчику права аренды земельных участков в соответствии с условиями договора от 27.08.2009, однако не свидетельствуют о полном исполнении истцом обязательств по оплате акций.

Доводы апелляционной жалобы о том, что факт оплаты арендных платежей по договору аренды не имеет правового значения для рассмотрения спора, противоречит условиям заключенного истцом договора от 27.08.2009 о создании общества, из буквального толкования текста которого следует, что ОАО "ДВТГ" приняло на себя обязательства в счет оплаты акций создаваемого общества передать в срок не позднее трех месяцев с момента государственной регистрации общества не только права аренды земельных участков, но сумму всех арендных платежей за весь срок договора аренды.

В связи с чем, апелляционная коллегия признает обоснованными доводы ответчика о том, что без полного исполнения взятых обязательств, акции не могут считаться оплаченными.

Апелляционная коллегия отклоняет ссылку заявителя апелляционной жалобы на акт приема-передачи права аренды от 25.09.2009 в обоснование доводов об отсутствии у него обязанности по внесению арендных платежей в уплату акций, поскольку данный акт является двусторонним и не учитывает волеизъявление остальных участников договора от 27.08.2009 о создании общества.

Поскольку шестимесячный срок с даты государственной регистрации ЗАО "НМТ" истекли 03.03.2010, следовательно, на момент заявления истцом требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, акции, распределенные истцу, не предоставляли ему права голоса.

Поскольку акции, распределенные ОАО "ДВТГ" на дату заявления требования о созыве собрания не являлись голосующими в связи с их неоплатой, истец не обладал правом требования созыва общего собрания акционеров ЗАО "НМТ".

Кроме того, как правильно установлено судом первой инстанции, отсутствие у ОАО "ДВТГ" права на иск подтверждается сведениями реестра акционеров ЗАО "НМТ".

Согласно регистрационному журналу ЗАО "НМТ" с 03.09.2009 на лицевом счете истца размещены 250 001 акция.

Согласно списку операций по лицевому счету (запись N 3 списка) 28.01.2010 произведена регистрация обременения акций истца, что соответствует пункту 1 Постановления ФКЦБ от 30 августа 2001 N 21, согласно которому не полностью оплаченные при размещении (распределении при учреждении) акции должны учитываться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг на лицевом счете зарегистрированного лица как обремененные обязательством по их полной оплате.

Довод заявителя апелляционной жалобы о недостоверности сведений, содержащихся в реестре ответчика, подлежит отклонению как не соответствующий материалам дела.

То обстоятельство, что на дату заявления истцом требования о проведении внеочередного собрания, акции не были перерегистрированы на имя эмитента не опровергает доводов ответчика об отсутствии у истца голосующих акций.

Коллегия не принимает во внимание доводы истца о недоисследованности судом всех обстоятельств по делу, поскольку согласно материалам дела представитель истца настаивал на том, что спор подлежит рассмотрению по имеющимся в деле документам. В то время, как согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства, доводы и возражения сторон, приведенные нормы права и обстоятельства дела, суд пришел к правильному выводу, что иск не подлежит удовлетворению в полном объеме.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция полагает, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права.

Следовательно, каких-либо оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта из материалов дела не усматривается.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 07.10.2011 по делу N А51-10518/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

Т.А. Солохина А. В. Пяткова