Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 января 2012 г. N 13АП-20628/11

г. Санкт-Петербург

31 января 2012 г.

Дело N А26-8204/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 января 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Марченко Л.Н.

судей Герасимовой М.М., Масенковой И.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Козыревой О.

при участии:

от заявителя: Филина Н.А., доверенность от 14.10.2011

от иных лиц: не явились

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-20628/2011) конкурсного управляющего ООО "Орпа лтд" Титкова Д.Г. на определение Арбитражного суда Республики Карелия от 19.10.2011 по делу N А26-8204/2010 (судья Цветкова Е.Л.), принятое

по заявлению конкурсного управляющего ООО "Орпа лтд" (ОГРН 1071001018813, ИНН 1001201086) Титкова Д.Г.

о привлечении директора Кабаджа Алены Валерьевны и участников общества Кабаджа Ахмета, Кабаджа Зийя к субсидиарной ответственности по судебным издержкам и реестровой задолженности ООО "Орпа лтд" в размере 532 761 руб. 59 коп.

установил:

Определением Арбитражного суда Республики Карелия от 25.10.2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Орпа лтд" (ОГРН 1071001018813,место нахождения: 185014, Республика Карелия, г. Петрозаводск, ул. Древлянка, д. 19, корп. 1, кв. 162; далее - ООО "Орпа лтд", Общество, должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Титков Денис Германович.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 13.11.2010.

Решением суда от 02.03.2011 ООО "Орпа лтд" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Титков Д.Г.

29.06.2011 конкурсный управляющий ООО "Орпа-лтд" обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении директора Кабаджа Алены Валерьевны и участников Кабаджа Ахмета, Кабаджа Зийя к субсидиарной ответственности по судебным издержкам и реестровой задолженности ООО "Орпа-лтд" в размере 532 761 руб. 59 коп.

Определением суда от 19.10.2011 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Орпа-лтд" о привлечении директора должника Кабаджа Алены Валерьевны и участников Кабаджа Ахмета, Кабаджа Зийя к субсидиарной ответственности отказано.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий должника, ссылаясь на нарушение судом норм материального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, просит определение суда от 19.10.2011 отменить и принять по делу новый судебный акт. Апелляционные доводы конкурсного управляющего фактически повторяют его позицию в арбитражном суде первой инстанции.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержала доводы апелляционной жалобы, просила определение суда от 19.10.2011 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены, в судебное заседание не явились, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителя конкурсного управляющего, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции признал жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Республики Карелия от 25.10.2010 в отношении ООО "Орпа лтд" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Титков Денис Германович.

Сведения о введении в отношении ООО "Орпа лтд" процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 13.11.2010.

Решением суда от 02.03.2011 ООО "Орпа лтд" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Титков Д.Г.

29.06.2011 конкурсный управляющий ООО "Орпа-лтд" обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении директора Кабаджа Алены Валерьевны и участников Кабаджа Ахмета, Кабаджа Зийя к субсидиарной ответственности по судебным издержкам и реестровой задолженности ООО "Орпа-лтд" в размере 532 761 руб. 59 коп.

Заявление конкурсного управляющего мотивировано ссылками на статьи 8, 9, 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). В обоснование заявления конкурсный управляющий указал на то, что руководитель должника Кабажда А.В. знала об ухудшении показателей платежеспособности с 31.12.2007 и не предприняла мер по признанию ООО "Орпа-лтд" банкротом. Бездействие руководителя должника и фактическое прекращение хозяйственной деятельности общества повлекло ухудшение его финансового положения и возникновение у должника убытков. Участники ООО "Орпа-лтд" Кабаджа Ахмет, Кабаджа Зийя. также знали о неплатежеспособности должника и о существовании задолженности, так как были обязаны утверждать годовые финансовые отчеты о результатах деятельности общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

В силу положений пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве неподача заявления о признании должника банкротом в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 Закона о банкротстве.

Принимая во внимание положения указанных правовых норм, судом первой инстанции сделан правильный вывод, что Кабаджа Ахмет и Кабаджа Зийя, являющиеся участниками ООО "Орпа лтд", не относятся к лицам, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) и обращению в суд с таким заявлением.

Контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу.

В соответствии с частью 2 пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания, либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 22 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть 2 пункта 3 статьи 56), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. К числу лиц, на которые может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, относится, в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания, и т.п.

Применение указанной нормы права допустимо при доказанности следующих обстоятельств:

- надлежащего субъекта ответственности, которым является собственник, учредитель, руководитель должника, иные лица, которые имеют право давать обязательные для должника указания либо иным образом имеют возможность определять его действия;

- факта несостоятельности (банкротства) должника, то есть признания арбитражным судом или объявления должника о своей неспособности в полном объеме удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

- наличия причинной связи между обязательными указаниями, действиями вышеперечисленных лиц и фактом банкротства должника, поскольку они могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями, при этом следует учитывать, что возложение на них ответственности за бездействие исключается.

Таким образом, необходимым условием для возложения субсидиарной ответственности является наступление банкротства должника в результате совершения им в гражданском обороте действий не по своей воле, а во исполнение обязательных для него указаний данных лиц либо определения ими действий должника иным образом, то есть должна быть установлена вина Кабаджа Алены Валерьевны, Кабаджа Ахмета, Кабаджа Зийя в банкротстве ООО "Орпа лтд", при этом только неправомерное действие служит основанием для применения мер ответственности.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, согласно протоколу общего собрания участников Общества от 02.10.2009, подписанного учредителями, Кабаджа Алена Валерьевна со 02.10.2009 не является директором ООО "Орпа лтд". После увольнения Кабаджа Алены Валерьевны с 03.10.2009 с должности директора ООО "Орпа лтд" она была принята на работу в общество с ограниченной ответственностью "Сказ", никаких документов ООО "Орпа лтд" не подписывала. Документы и круглая печать Общества находились у учредителей.

В связи с тем, что Кабаджа Алена Валерьевна уволена с должности директора Общества 02.10.2009, достоверно установить лицо, которое должно было обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом, не представляется возможным. Доказательств того, что Кабаджа Алена Валерьевна должна была обратиться с заявлением о признании ООО "Орпа лтд" банкротом конкурсным управляющим Титковым Д.Г. не представлено. Соответственно, законных оснований для привлечения руководителя и участников должника к субсидиарной ответственности не имеется.

Ответственность руководителя и учредителя должника, установленная 10 статьей Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, поэтому убытки подлежат взысканию по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Судебные издержки в сумме 222 737 руб. 60 коп. не могут расцениваться как убытки, подлежащие взысканию на основании пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве, поскольку понесенные расходы по делу о банкротстве должника не могут быть отнесены к обязательствам должника в понимании пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии правовых оснований для привлечения Кабаджа Алены Валерьевны, Кабаджа Ахмета и Кабаджа Зийи к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 56 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 10 Закона о банкротстве.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального и процессуального права, оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Апелляционные доводы подателя жалобы не основаны на нормах права и материалах дела, в связи с чем не приняты судом апелляционной инстанции во внимание.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Карелия от 19.10.2011А26-8204/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.Н. Марченко

Судьи

М.М. Герасимова И.В. Масенкова