Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 февраля 2012 г. N 11АП-15316/11

г. Самара

02 февраля 2012 г.

Дело N А72-15347/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 февраля 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Александрова А.И.,

судей Каплина С.Ю., Липкинд Е.Я.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бабушкиной Е.С.,

с участием:

от ООО "Тепловая энергия, вода и стоки" - представитель Цапаева Е.В. по доверенности от 11.01.2012 г.,

от Муниципального унитарного предприятия "Городская управляющая компания" и конкурсного управляющего Муниципального унитарного предприятия "Городская управляющая компания" Времина В.В. - представитель Григорьева Т.Е. по доверенности от 18.04.2011 г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 1 апелляционную жалобу ООО "Тепловая энергия, вода и стоки", Ульяновская область, г. Новоульяновск на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22 ноября 2011 года об отказе в удовлетворении заявления о замене стороны взыскателя по исполнительному листу на правопреемника по делу N А72-15347/2009 (судья Модонова Н.А.) по заявлению ООО "Тепловая энергия, вода и стоки", г. Новоульяновск о признании Муниципального унитарного предприятия "Городская управляющая компания", Ульяновская область, г. Новоульяновск несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

01.09.2009 г. общество с ограниченной ответственностью "Тепловая энергия, вода и стоки" (далее по тексту - ООО "Тепловая энергия, вода и стоки") обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании Муниципального унитарного предприятия "Городская управляющая компания" (далее по тексту - должник, МУП "ГУК") несостоятельным (банкротом), утверждении временным управляющим должника Времина Вячеслава Владимировича - члена Некоммерческого Партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих в Приволжском федеральном округе "Альянс".

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 01.12.2009 г. в отношении МУП "Городская управляющая компания" введена процедура наблюдения, временным управляющим МУП "Городская управляющая компания" утвержден Времин Вячеслав Владимирович, член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих в Приволжском федеральном округе "Альянс".

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 24.03.2010 г.. МУП "Городская управляющая компания" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, и.о. конкурсного управляющего возложено на Времина Вячеслава Владимировича.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 12.04.2010 г. конкурсным управляющим МУП "Городская управляющая компания" утвержден Времин Вячеслав Владимирович.

Сведения о введении процедуры конкурсного производства в отношении МУП "Городская управляющая компания" опубликованы в "Коммерсантъ" от 03.04. 2010 г.. N 58.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22.10.2010 г. срок конкурсного производства продлен до 24.01.2011 г., определением от 25.01.2011 г. - до 24.05.2011 г., определением от 23.06.2011 г. - до 24.09.2011 г.

ООО "Тепловая энергия, вода и стоки" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о проведении процессуального правопреемства, в виде замены стороны взыскателя по исполнительному листу серии АС N 001940108 от 01.04.2011 г. с МУП "Городская управляющая компания" на правопреемника ООО "Тепловая энергия, вода и стоки".

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22 ноября 2011 года по делу N А72-15347/2009 заявление ООО "Тепловая энергия, вода и стоки" о замене стороны взыскателя по исполнительному листу серии АС N 001940108 с МУП "Городская управляющая компания" на правопреемника ООО "Тепловая энергия, вода и стоки" оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом ООО "Тепловая энергия, вода и стоки", Ульяновская область, г. Новоульяновск обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22 ноября 2011 года об отказе в удовлетворении заявления о замене стороны взыскателя по исполнительному листу на правопреемника по делу N А72-15347/2009.

В судебном заседании представитель ООО "Тепловая энергия, вода и стоки" доводы апелляционной жалобы полностью поддержал.

Представитель Муниципального унитарного предприятия "Городская управляющая компания" и конкурсного управляющего Муниципального унитарного предприятия "Городская управляющая компания" Времина В.В. доводы апелляционной жалобы поддержал. Просил отменить обжалуемое определение, согласно представленному отзыву.

От представителя уполномоченного органа посредством факсимильной связи поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствии представителя. Рассмотрение апелляционной жалобы оставил на усмотрение суда.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения Арбитражного суда Ульяновской области от 22 ноября 2011 года об отказе в удовлетворении заявления о замене стороны взыскателя по исполнительному листу на правопреемника по делу N А72-15347/2009 исходя из нижеследующего.

В соответствии со ст. 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) и ч. 1 ст. 223 АПК РФ, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как усматривается из материалов дела определением Арбитражного суда Ульяновской области от 01.04.2011 г. частично удовлетворено заявление конкурсного управляющего Муниципального унитарного предприятия "Городская управляющая компания".

Признаны недействительными мировое соглашение, заключенное 01.10.2009 г. между МУП "Городская управляющая компания" и МУП "Дирекция по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства", утвержденное определением Арбитражного суда Ульяновской области от 01.10.2009 г. по делу N А72-10175/2009; мировое соглашение, заключенное 02.10.2009 г. между МУП "Городская управляющая компания" и МУП "Дирекция по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства", утвержденное определением Арбитражного суда Ульяновской области от 02.10.2009 г. по делу NА72-10176/2009; мировое соглашение, заключенное 26.10.2009 г. между МУП "Городская управляющая компания" и МУП "Дирекция по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства", утвержденное определением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.10.2009 г. по делу NА72-10177/2009; действия по оплате мировых соглашений заключенных 01.10.2009 г. и 02.10.2009 г. между МУП "Городская управляющая компания" и МУП "Дирекция по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства", утвержденных определениями Арбитражного суда Ульяновской области от 01.10.2009 г.. по делу N А72- 10175/2009, от 02.10.2009 г. по делу N А72-10176/2009.

На основании определения Арбитражного суда Ульяновской области от 01.04.2011 г. в отношении Муниципального унитарного предприятия "Дирекция по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства" 05.04.2011 г. выдан исполнительный лист серии АС N 001940108 на сумму 3 632 000 руб.

Из протокола общего собрания кредиторов МУП "Городская управляющая компания" от 31.08.2011 г. следует, что по третьему вопросу повестки дня принято решение о согласовании погашения требований кредиторов путем заключения соглашений об отступном. За указанное решение проголосовал представитель ООО "Тепловая энергия, вода и стоки", обладающее 89,16% голосов от общего числа голосов кредиторов, имеющих право на участие в собрании, против указанного решения голосовал представитель Федерального казенного учреждения "Исправительная колония N 2 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Ульяновской области" (0,54% голосов), не принимал участие в указанном собрании представитель МУП КЭХ "Новоульяновсккомэнерго".

Материалами дела достоверно подтверждается, что на дату проведения вышеуказанного собрания в реестре требований кредиторов отсутствуют сведения о кредиторах первой и второй очереди, в третьей очереди отражены сведения о включении в реестр требований четырех конкурсных кредиторов: ООО "Тепловая энергия, вода и стоки", ФНС России, ФКУ "Исправительная колония N 2 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Ульяновской области", МУП КЭХ "Новоульяновсккомэнерго" на общую сумму 68 701 126 руб. 91 коп. основного долга.

Требования кредитора третьей очереди - ФНС России в сумме основного долга 1 595 864 руб. (задолженность по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование) на дату проведения собрания были удовлетворены на 100% в порядке удовлетворения требований кредиторов второй очереди. На дату проведения собрания в реестре требований кредиторов отражен факт пропорционального частичного погашения задолженности на сумму 710 000 рублей основного долга (в размере 1,05% от суммы, включенной в реестр) перед ООО "Тепловая энергия, вода и стоки", ФКУ "Исправительная колония N 2 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Ульяновской области" и МУП КЭХ "Новоульяновсккомэнерго".

Вышеизложенное свидетельствует о том, что дату проведения собрания в третьей очереди реестра отражено наличие непогашенной задолженности по основному долгу в сумме 66 395 262 руб. 91 коп. (в том числе: 59 197 891 руб. 46 коп. перед ООО "ТЭВиС", 360 682 руб. 80 коп. перед ФКУ "Исправительная колония N 2 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Ульяновской области" и 6 836 688 руб. 65 коп. перед МУП КЭХ "Новоульяновсккомэнерго").

Согласно бюллетеню голосования по третьему вопросу повестки дня, на собрании кредиторов 31.08.2011 г. согласованы следующие условия об отступном, заключаемые МУП "Городская управляющая компания" с кредиторами третьей очереди, согласно которым "взамен предоставления кредиторам отступного прекращаются обязательства должника на сумму 15 746 131 руб. 04 коп.:

1. Соглашение, заключаемое МУП "Городская управляющая компания" с Федеральным казенным учреждением "Исправительная колония N 2" Управления Федеральной службы исполнения наказания по Ульяновской области согласно которому в качестве отступного предоставляется:

- право требования с Юдина Олега Николаевича, Юдиной Татьяны Юрьевны, Киневой Екатерины Олеговны, Зайцева Алексея Александровича в солидарном порядке денежных средств в сумме 54 466 (пятьдесят четыре тысячи четыреста шестьдесят шесть) руб. 78 коп., которое подтверждается вступившим в законную силу решением Ульяновского районного суда от 05.05.2010 г.. по делу N 2-1595(2)/10 (исполнительные листы ВС N 005996750, N 005996751, N 005996752, N 005996753 от 24.05.2010 г.);

- право требования с Напарьиной Елены Николаевны, Фомичевой Ольги Ивановны, Напарьина Николая Николаевича в солидарном порядке денежных средств в сумме 29 074 (двадцать девять тысяч семьдесят четыре) руб. 85 коп., а также в долевом порядке в равных долях 972 (девятьсот семьдесят два) руб. 25 коп. (общий размер задолженности составляет 31 991 (тридцать одну тысячу девятьсот девяносто один) руб. 60 коп.), которое подтверждается вступившим в законную силу решением Мирового судьи судебного участка г. Новоульяновска Ульяновской области О.А. Арчубасовой от 24.06.2009 г. по делу N 2-580/09.

2. Соглашение, заключаемое МУП "Городская управляющая компания" с МУП КЭХ "Новоульяновсккомэнерго" согласно которому в качестве отступного предоставляется:

- право требования с МУП "Дирекция по управления и эксплуатации муниципального хозяйства" денежных средств в сумме 1 536 751 (один миллион пятьсот тридцать шесть тысяч семьсот пятьдесят один) руб. 98 коп., которое подтверждается вступившим в законную силу судебными актами: определением Арбитражного суда Ульяновской области по делу N А72-15347/2009 от 11.03.2011 г. на сумму 506 725 (пятьсот шесть тысяч семьсот двадцать пять) руб. 99 коп. (исполнительный лист АС N 0019396625 от 14.03.2011 г.), определением Арбитражного суда Ульяновской области по делу N А72-15347/2009 от 27.06.2011 г. на сумму 1 030 025 (один миллион тридцать тысяч двадцать пять) руб. 99 коп. (исполнительный лист АС N 001942055 от 28.06.2011 г.);

- право требования с Курзиной Ольги Александровны, Курзина Александра Юрьевича в солидарном порядке денежных средств в сумме 64 237 (шестьдесят четыре тысячи двести тридцать семь) руб. 83 коп., которое подтверждается решением Ульяновского районного суда от 09.07.2010 г. по делу N 2-1686(2)/10 (исполнительные листы ВС N 025633396, N 025633397 от 28.07.2010 г.);

- право требования с Шурыгина Валерия Александровича денежных средств в сумме 23 620 (двадцать три тысячи шестьсот двадцать) руб. 59 коп., которое подтверждается решением Мирового судьи судебного участка г. Новоульяновска Ульяновской области Арчубасовой О.А. от 28.10.2008 г. по делу N 2-392/08 (исполнительный лист от 10.11.2008 г.).

3. Соглашение, заключаемое МУП "Городская управляющая компания" с ООО "Тепловая энергия, вода и стоки", согласно которому в качестве отступного предоставляется:

- право требования с МУП "Дирекция по управления и эксплуатации муниципального хозяйства" денежных средств в сумме 14 035 062, 26 (четырнадцать миллионов тридцать пять тысяч шестьдесят два) руб. 26 коп., которое подтверждается вступившим в законную силу судебными актами: определением Арбитражного суда Ульяновской области по делу N А72-15347/2009 от 27.12.2010 г. на сумму 6 388 062 26 руб. (исполнительный лист АС N000905367 от 12.01.2011 г.), определением Арбитражного суда Ульяновской области по делу NА72-15347/2009 от 01.04.2011 г. на сумму 3 632 000 (три миллиона шестьсот тридцать две тысячи) руб. (исполнительный лист АС N 001940108 от 05.04.2011 г.), определением Арбитражного суда Ульяновской области по делу N А72-15347/2009 от 10.06.2011 г. на сумму 4 015 000 (четыре миллиона пятнадцать тысяч) руб. (исполнительный лист АС N 001941733 от 14.06.2011 г.)".

Из содержания приведенных условий предоставления отступного и из содержания сведений реестра требований кредиторов видно, что по условиям об отступном предполагается пропорциональное удовлетворение требований трех конкурсных кредиторов (в размере чуть более 23% от суммы задолженности по основному долгу, оставшейся не удовлетворенной).

08.09.2011 г. между ООО "Тепловая энергия, вода и стоки" (Кредитор) и МУП "Городская управляющая компания" (Должник) заключено Соглашение об отступном, по условиям которого:

а) стороны соглашения договариваются о полном прекращении обязательств Должника по оплате Кредитору остатка основного долга в сумме 13 256 433 руб. 39 коп. за потребленную тепловую энергию, включенного в третью очередь реестра требований кредиторов в соответствии с определением Арбитражного суда Ульяновской области от 01.12.2009 г. по делу N А72-15347/2009, в силу предоставления взамен исполнения отступного;

б) стороны соглашения договариваются о частичном прекращении обязательств Должника по оплате Кредитору основного долга за потребленную тепловую энергию, включенного в третью очередь реестра требований кредиторов в соответствии с определением Арбитражного суда Ульяновской области от 16.04.2010 г. по делу N А72-15347/2009 в размере 778 628 руб. 87 коп. в силу предоставления взамен исполнения отступного;

в) в качестве отступного Должник передает Кредитору право требования с МУП "Дирекция по управлению и эксплуатации муниципального хозяйства" денежных средств в сумме 14 035 062 руб. 26 коп. по вступившим в законную силу судебным актам (определение Арбитражного суда Ульяновской области по делу N А72-15347/2009 от 27.12.2010 г. на сумму 6 388 062 руб. 26 коп. (и/лист АС N 000905367 от 12.01.2011 г.); определение Арбитражного суда Ульяновской области по делу N А72-15347/2009 от 01.04.2011 г. на сумму 3 362 000 рублей (и/лист АС N 001940108 от 05.04.2011 г.); определение Арбитражного суда Ульяновской области по делу N А72-15347/2009 от 10.06.2011 г.. на сумму 4 015 000 рублей (и/лист АС N 001941733 от 14.06.2011 г.).

г) размер отступного определяется исходя из его номинальной стоимости и составляет 14 035 062 руб. 26 коп.

Стороны Соглашения об отступном определили, что после принятия Кредитором отступного на сумму 14 035 062 руб. 26 коп. размер задолженности Должника перед Кредитором будет составлять 48 777 565 руб. 75 коп., из них:

23 674 766 руб. 03 коп. (остаток основного долга) и 1 994 159 руб. 36 коп. (пени) - по определению Арбитражного суда Ульяновской области от 16.04.2010 г.. по делу N А72-15347/2009,

21 488 063 руб. 17 коп. (основной долг) и 1 620 577 руб. 19 коп. (пени) - по определению Арбитражного суда Ульяновской области от 25.05.2010 г. по делу N А72-15347/2009.

Как установлено судебной коллегией заключение соглашения об отступном послужило основанием для обращения ООО "Тепловая энергия, вода и стоки" в суд первой инстанции с заявлением о замене стороны взыскателя по исполнительному листу серии АС N 001940108 по делу N А72-15347/2009 с МУП "Городская управляющая компания" на правопреемника ООО "Тепловая энергия, вода и стоки".

Таким образом, поименовав соглашение от 08.09.2011 г. отступным, стороны названного соглашения фактически заключили договор уступки права требования, последствием которого является перемена лиц в обязательстве (глава 24 ГК РФ), а не прекращение обязательства вследствие предоставления отступного.

Согласно положениям п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Исходя из п. 1 ст. 388 ГК РФ уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

В соответствии с п. 1 ст. 140 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требования должника путем их продажи.

Пунктом 2 ст. 140 Закона о банкротстве установлено, что продажа прав требования должника осуществляется конкурсным управляющим в порядке и на условиях, которые установлены ст. 139 названного закона, если иное не установлено федеральным законом или не вытекает из существа требования, предусматривающей необходимость соблюдения ряда положений статей 110, 111 Закона о банкротстве.

По смыслу пунктов 2, 3 и 5 ст. 111 Закона о банкротстве продажа прав требования должника в процедуре конкурсного производства производится на открытых торгах. Начальная цена имущества, выставляемого на торги, устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) на основании рыночной стоимости имущества, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика.

Судебной коллегией из материалов дела не установлен факт проведения конкурсным управляющим должника продажи права требования на торгах.

При таких обстоятельствах, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в обоснование заявления о процессуальном правопреемстве доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о ничтожности заключенного 08.09.2011 г. между МУП "Городская управляющая компания" и ООО "Тепловая энергия, вода и стоки" соглашения об отступном ввиду несоблюдения порядка продажи прав требования, предусмотренного положениями ст. 140 Закона о банкротстве.

Частью 1 ст. 131 Закона о банкротстве предусмотрено, что все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

Взысканная определениями от 27.12.2010 г., от 01.04.2011 г., от 10.06.2011 г. по делу N А72-15347/2009 сумма 14 035 062 руб. 26 коп. является дебиторской задолженностью и должна входить в состав имущества должника, подлежащего реализации в целях пополнения конкурсной массы.

Глава III Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает специальные последствия признания сделок недействительными: по смыслу статьи 61.6 Закона о банкротстве целью оспаривания сделок должника является возврат в конкурсную массу всего полученного по недействительной сделке. В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества.

Принимая во внимание вышеизложенное, судебная коллегия расценивает заключенное соглашение об отступном 08.09.2011 г., как предпочтительное удовлетворение требований кредитора перед иными кредиторами должника.

Иные доводы апелляционной жалобы всесторонне изучены судебной коллегией и не нашли своего подтверждения в материалах дела и в представленных доказательствах.

Таким образом, в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявитель апелляционной жалобы не доказал обстоятельства, на которые он ссылался как на основания своих требований и возражений.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по ст. 270 АПК РФ, не установлено, определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22 ноября 2011 года об отказе в удовлетворении заявления о замене стороны взыскателя по исполнительному листу на правопреемника по делу N А72-15347/2009 является законным и обоснованным. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22 ноября 2011 года об отказе в удовлетворении заявления о замене стороны взыскателя по исполнительному листу на правопреемника по делу N А72-15347/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

С.Ю. Каплин Е.Я. Липкинд