Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2012 г. N 09АП-36972/11

г. Москва

13 февраля 2012 г.

Дело N А40-150655/09-101-489

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 февраля 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова

судей: Смирнова О.В., Кузнецовой И.И.

при ведении протокола судебного заседания

помощником судьи Кузнецовой А.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО КБ "Газинвестбанк"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2011

по делу N А40-150655/09-101-489, принятое судьей Спаховой Н.М.

по иску ООО "Газпром добыча Ямбург" (629300, Новый Уренгой, Ямало-Ненецкий автономный округ, Геологоразведчиков д.9, ИНН 8904034777, ОГРН 1028900624576)

к ОАО КБ "Газинвестбанк" (115114, Москва, Шлюзовая наб., 6, стр. 3), ОАО Банк ВТБ (190000, Санкт-Петербург, Большая Морская, д. 29, ОГРН 1027739609391),

3-е лицо: АО "Газпромбанк (Швейцария) Лтд." (0000,Zollikerstrasse 183, 8008 Zurich, Postfach 1274, CH-8032 Zurich, Switzerland)

об отобрании индивидуально-определенных вещей, а в случае невозможности - взыскании убытков

при участии в судебном заседании:

от истца: Курдюмова О.А. по доверенности от 22.12.2010 N 353-13/11-13.

от ОАО КБ "Газинвестбанк" - Ченая Л.Н. по доверенности от 03.10.2011 N 77АА3218833,

от ОАО Банк ВТБ - Поцхверия Б.М. по доверенности от 04.03.2011 N 350000/505-Д,

от АО "Газпромбанк (Швейцария) Лтд.": Ченцов С.А. по доверенности от 20.12.2011 N 77АА3391064, выданной в порядке передоверия Пиксиным Н.Н. по доверенности б/н от 08.12.2011

УСТАНОВИЛ:

ООО "Газпром добыча Ямбург" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к ОАО КБ "Газинвестбанк" (далее - ответчик) об отобрании у ОАО КБ "Газинвестбанк" простого векселя ОАО Внешторгбанк серии 108124 N 000060000496, дата выпуска 18.08.2003 г.., номинальной стоимостью 10 000 000 руб., а в случае невозможности отобрать вексель - взыскать убытки в размере номинальной стоимости 10 000 000 руб. (с учетом уточненных требований в соответствии со ст. 49 АПК РФ).

Арбитражный суд города Москвы решением от 17.11.2011 обязал ОАО КБ "Газинвестбанк" передать истцу простой вексель ОАО Внешторгбанк серии 108124 N 000060000496 дата выпуска 18.08.2003, номинальной стоимостью 10 000 000 рублей, отказав ООО "Газпром добыча Ямбург" во взыскании убытков в размере 10 000 000 руб.

В решении суда указано, что поскольку истец отказался от исковых требований к ОАО "Банк ВТБ", от части требований к ответчику ОАО КБ "Газинвестбанк", и поддерживает требование об отобрании у ОАО КБ "Газинвестбанк" простого векселя ОАО Внешторгбанк серии 108124 N 00060000496, дата выпуска 18.08.2003 г.., номинальной стоимостью 10 000 000 руб., то его требование о взыскании убытков в размере номинальной стоимости векселя 10 000 000 руб. является неправомерным; что указанный простой вексель имеется в натуре; что факт признания его недействительным как ценной бумаги не влияет на обоснованность требований истца об отобрании указанного векселя у ОАО КБ "Газинвестбанк"; что договор поручительства фактически прекращен на основании пункта 1 ст.367 ГК РФ, согласно которому поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда в части удовлетворения иска и отказать в удовлетворении требований истца.

В обоснование своей позиции ответчик указывает, что решение неисполнимо; что вексель не подлежит выпуску в оборот, поскольку недействителен; что истец нарушает ст. 10 ГК РФ; что вексель не находится у ответчика, а находится у ОАО Банк ВТБ, который и должен быть ответчиком по делу; что отказ от требований к ОАО Банк ВТБ нарушает права ответчика.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение суда оставить без изменения как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. Возражения в части отказа в иске не заявлены.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители ответчика и АО "Газпромбанк (Швейцария) Лтд." поддержали доводы и требования апелляционной жалобы, представители истца и ОАО Банк ВТБ возражали против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в обжалуемой части при отсутствии возражений сторон в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в соответствии с договором N 1524-13/06 от 30.06.2006 ООО "Ямбурггаздобыча" (решением участника от 14.01.2008 переименовано в ООО "Газпром добыча Ямбург", о чем внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ) передало в ОАО КБ "Газинвестбанк" по акту приема-передачи ценных бумаг N 39М от 01.06.2006 простые векселя Внешторгбанка (ОАО) номинальной стоимостью 776 418 610,40 руб., в том числе простой вексель ОАО Внешторгбанк серии 108124 N 000060000496, дата выпуска 18.08.2003 г.., номинальной стоимостью 10 000 000 руб., для привлечения денежных средств на ипотечное кредитование сотрудников Общества и в качестве поручительства по обязательствам сотрудников Общества по договорам ипотечного кредитования, заключаемым между сотрудниками и банком.

04.07.2008 г.. ООО "Газпром добыча Ямбург" и ОАО КБ "Газинвестбанк" подписали дополнительное соглашение N 1 к договору N1524-13/06, по условиям которого банк осуществил возврат 16 векселей, общей номинальной стоимостью 77 326 000 руб.

Таким образом, в ОАО КБ "Газинвестбанк" остались векселя, принадлежащие ООО "Газпром добыча Ямбург", общей номинальной стоимостью 699 092 610,40 руб.

В соответствии с п.3.1. договора, срок действия договора установлен по 31.12.2010. Согласно пункту 2.1.2 договора банк обязан возвратить Обществу ценные бумаги в срок, указанный в пункте 3.1 договора.

На основании п.3.2. договора Общество может расторгнуть договор в одностороннем порядке с письменным предупреждением другой стороны не менее, чем за 90 дней.

Письмом от 17.12.2008 исх.N 1/01-13/9313 ООО "Газпром добыча Ямбург" уведомило ОАО КБ "Газинвестбанк" о расторжении договора N 1524-13/06 и предложило осуществить возврат векселей Внешторгбанк (ОАО).

Кроме того, по состоянию на 21.11.2008 г.. обязательства по кредитным договорам, выданным ОАО КБ "Газинвестбанк" работникам ООО "Газпром добыча Ямбург", поручительство по которым приняло на себя Общество, были погашены путем перечисления денежных средств некоммерческой организацией "Фонд социальной поддержки".

Письмом исх.N 1/01-12/8431 от 21.11.2008 г.. ООО "Газпром добыча Ямбург" обратилось в ОАО КБ "Газинвестбанк" с требованием о возврате векселей, переданных по договору N 1524-13/06.

В ответ на данное обращение председатель Правления ОАО КБ "Газинвестбанк" письмом исх.N 01М-14-04-02/1418-М4 от 27.11.2009 сообщила, что векселя ОАО "Внешторгбанк" номинальной стоимостью 699 092 610,40 руб. в полном объеме являются обеспечением гарантии со стороны Русского Коммерческого банка г.Цюрих и находятся на счете депо залогодержателя указанного банка, открытом в депозитарии Банка ВТБ. Кроме того, сообщено, что Банк приложит все усилия для возврата межбанковского кредита и снятия обременения с вышеуказанных векселей для передачи их уполномоченному сотруднику ООО "Газпром добыча Ямбург".

Приказом Банка России от 03.12.2008 N ОД-916 у ОАО КБ "Газинвестбанк" с 04.12.2008 отозвана лицензия на осуществление банковских операций и назначена временная администрация по управлению кредитной организацией.

В связи с тем, что векселя ОАО "Внешторгбанк" общей номинальной стоимостью 699 092 610,40 руб. не были возвращены в ООО "Газпром добыча Ямбург", а также на момент отзыва лицензии не были возвращены в ОАО КБ "Газинвестбанк" от третьего лица, ООО "Газпром добыча Ямбург" направило заявление о включении своих требований в реестр требований кредиторов ОАО КБ "Газинвестбанк" от 16.12.2008 г..

26.01.2009 г.. руководитель временной администрации по управлению ОАО КБ "Газинвестбанк" уведомил о включении требований ООО "Газпром добыча Ямбург" в сумме 699 092 610,40 руб. в реестр требований кредиторов.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 03.02.2009 ОАО КБ "Газинвестбанк" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Функции конкурсного управляющего возложены на ГК "Агентство по страхованию вкладов".

12.05.2009 г.. в ООО "Газпром добыча Ямбург" поступило уведомление конкурсного управляющего ОАО КБ "Газинвестбанк" исх.N 05/17405 об исключении требований ООО "Газпром добыча Ямбург" из реестра требований кредиторов ОАО КБ "Газинвестбанк".

ООО "Газпром добыча Ямбург" были направлены возражения на указанное уведомление конкурсного управляющего.

Определением от 20.10.2009 Арбитражный суд г.Москвы признал необоснованными возражения ООО "Газпром добыча Ямбург" от 21.05.2009 г.. по исключению конкурсным управляющим ОАО КБ "Газинвестбанк" требований Общества из реестра требований кредиторов банка.

В данном определении суд указал, что из документов и пояснений заинтересованных лиц следует, что у ОАО КБ "Газинвестбанк" имеется перед ООО "Газпром добыча Ямбург" обязательство по возврату простых векселей, которые в настоящее время находятся в залоге у РКБ и на хранении в депозитарии ОАО "Банк ВТБ", и таким образом, отсутствует денежное обязательство ОАО КБ "Газинвестбанк" перед ООО "Газпром добыча Ямбург".

Следовательно, согласно условиям договора N 1524-13/06, а также на основании пункта 1 ст.367 ГК РФ у ОАО КБ "Газинвестбанк" существует обязательство осуществить возврат векселей, которое до настоящего времени не исполнено.

Руководствуясь ст.ст. 367, 398 ГК РФ, по изложенным выше доводам суд первой инстанции обоснованно удовлетворил указанное выше требование.

В соответствии с ч.2 ст.49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Оснований считать необоснованным удовлетворение судом первой инстанции ходатайства истца об отказе от требования к ОАО "Банк ВТБ" не имеется, поскольку наличие или отсутствие обязательств ответчика перед истцом по спорному договору не зависит от того, каким-образом ответчик распорядился предметом залога, который должен был находиться у залогодержателя.

При этом, в связи с отказом от исковых требований в отношении ОАО "Банк ВТБ", замена ответчика не требовалась, так как ОАО КБ "Газинвестбанк" в лице конкурсного управляющего ГК "Агентство по страхованию вкладов" изначально привлечено в качестве ответчика при подаче искового заявления.

В апелляционной жалобе указано, что суд не принял во внимание заявление ответчика о злоупотреблении 000 "Газпром добыча Ямбург" своим правом, которое выразилось в истребовании векселя, признанного недействительным решением Октябрьского районного суда г.Санкт-Петербург от 10.04.2007, о чем истцу стало известно в связи с участием в арбитражном деле N А40-106303/09-101-326.

Ответчик указывает, что истец не представил доказательств фактического наличия у ответчика векселя серии 108124 N 000060000496, на дату принятия решения.

Однако требования истца основаны на обязательстве ответчика по спорному договору о возврате векселей.

Согласно пункту 2.1.2 договора банк обязан возвратить Обществу ценные бумаги в срок, указанный в пункте 3.1 договора.

В соответствии с п.3.1. договора, срок действия договора установлен по 31.12.2010.

Кроме того, в определении Арбитражного суда г.Москвы от 20.10.2009, вынесенного в рамках дела N А40-89268/08-101-173Б, имеющем преюдициальное значение для истца и ответчика, так же указано, что из документов и пояснений заинтересованных лиц следует, что у ОАО КБ "Газинвестбанк" имеется перед ООО "Газпром добыча Ямбург" обязательство по возврату простых векселей, которые в настоящее время находятся в залоге у РКБ и на хранении в депозитарии ОАО "Банк ВТБ".

Именно в связи с этим обстоятельством суд и отказал ООО "Газпром добыча Ямбург" в удовлетворении денежного требования к ОАО КБ "Газинвестбанк".

Ответчик, получив денежные средства по договорам ипотечного кредитования, то есть уже получив удовлетворение, отказывается выполнять свое встречное обязательство по договору N 1524-13/06 по возврату спорного векселя, который служил лишь предметом обеспечения теперь уже по исполненным на данный момент обязательствам.

Согласно условиям договора N 1524-13/06 от 30.06.2006, а также на основании пункта 1 ст.367 ГК РФ у ОАО КБ "Газинвестбанк" существует обязательство осуществить возврат векселей в связи с расторжением этого договора.

Спорный вексель ОАО Внешторгбанк, исходя из пояснений ОАО "Банк ВТБ", имеется в натуре.

Факт признания его недействительным как ценной бумаги не влияет на обязанность ответчика по исполнению в натуре обязательства договору.

Истец не требует с ответчика оплатить вексель, а требует исполнения обязательства в натуре.

Ответчик не вправе отказываться в одностороннем порядке от исполнения условий договора, ссылаясь на невозможность дальнейшего обращения векселя, и указывать истцу и кому бы то ни было еще на то, как поступать с векселем.

Спорный вексель был передан истцом ответчику по акту приема-передачи ценных бумаг N 39М от 01.07.2006, и в соответствии с п.2.1.2 договора N 1524-13/06 подлежит возврату по окончании срока действия договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2011 по делу N А40-150655/09-101-489 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

И.И. Кузнецова О.В. Смирнов