Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2012 г. N 08АП-9269/11

город Омск

06 февраля 2012 г.

Дело N А75-5350/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 февраля 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сидоренко О.А.,

судей Шиндлер Н.А., Золотовой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бондарь И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9269/2011) общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания "Дельта - Инвест" на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 22.09.2011 по делу N А75-5350/2011 (судья Кущева Т.П.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания "Дельта - Инвест" (ИНН 8602048452, ОГРН 1028600610147) к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе об оспаривании постановления от 25.112010 N 62-10-626/пн и предписания от 13.07.2010 N 62-10 СК-05/8351,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания "Дельта - Инвест" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском Федеральном округе - не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

установил:

общество с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания "Дельта-инвест" (далее - заявитель, ООО ИК "Дельта-инвест", общество) обратилось в арбитражный с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (далее - РО ФСФР России в УрФО, административный орган), в котором просило отменить предписание РО ФСФР России в УрФО N 62-10 ск-05/8351 от 13.07.2010, и постановление о назначении административного наказания от 25.11.2010 N 62-10-626/пн.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 22.09.2011 по делу N А75-5350/2011 в удовлетворении требований общества отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО ИК "Дельта-инвест" обжаловало его в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, установил следующие обстоятельства.

Общество является организацией, осуществляющей следующие виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, определенные второй главой Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", а именно: брокерскую деятельность (лицензия N 186-10719-100000, выдана ФСФР России 06.11.2007), дилерскую деятельность (лицензия N 186-10721-010000, выдана ФСФР России 06.11.2007), депозитарную деятельность (лицензия N 186-10726 -000100, выдана ФСФР России 06.11.2007).

В результате осуществления отделом организации и проведения надзорных мероприятий на финансовых рынках РОС ФСФР России в УрФО постоянного контроля соблюдения надзорными организациями требований законодательства РФ и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а именно - требований о порядке и сроках раскрытия профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов информации о расчетах собственных средств в сети Интернет, утв. Приказом ФСФР РФ от 11.02.2010 N 10-7/пз-н было установлено, что на странице ООО ИК "Дельта-инвест" в сети Интернет www.delta-invest.ru не раскрыта расчеты размеров собственных средств, осуществленные на 30.04.2010 и 31.05.2010.

Данное обстоятельство было отражено в акте от 01.07.2010 (л.д. 64 оборотная сторона) и послужило основанием для направления РО ФСФР России в УрФО на основании пункта 7 статьи 44 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" в адрес общества предписания N 62-10-СК-05/8351 от 13.07.2010 (л.д. 61) об устранении нарушений законодательства Российской Федерации и принятии мер, направленных на недопущение подобных нарушений в дальнейшей деятельности, где ООО ИК "Дельта-инвест" предписано:

1) Устранить нарушения требований подпункта 1.1. пункта 1 Порядка и сроков раскрытия информации, а именно раскрыть расчет размера собственных средств в сети Интернет сайте общества (www.delta-invest.ru) по состоянию на 31.05.2010 и на 30.04.2010.

2) Принять меры к недопущению в дальнейшем нарушений подпункта 1.1. пункта 1 Порядка и сроков раскрытия информации о расчете собственных средств и представить Отчет о принятых мерах.

3) Исполнить предписание в течение 30 календарных дней с даты получения настоящего предписания.

Предписание от 13.07.2010 N 62-10-СК-05/8351, отправленное заказным письмом по адресу место нахождения общества: 828403, Ханты-Мансийский автономный округ, г.Сургут, ул.Университетская, д.7, оф.6, было получено ООО ИК "Дельта-инвест" 22.07.2010.

Письмом от 16.08.2010 (л.д. 13) общество сообщило административному органу, что расчеты собственных средств на 30.04.2010 и на 31.05.2010 в соответствующей форме раскрыты на сайте общества www.delta-invest.ru.

08.10.2010 РО ФСФР России в УрФо составило акт об исполнении ООО ИК "Дельта-инвест" требований о порядке и сроках раскрытия собственных средств в сети Интернет (л.д. 64), в котором указало, что на странице общества в сети Интернет раскрыты расчеты размеров собственных средств, осуществленные на 30.04.2010 и 31.05.2010.

Поскольку никой иной информации от общества получено не было, в том числе о мерах, принятых в целях недопущения подобных нарушений в дальнейшем, РО ФСФР России в УрФО посчитало, что ООО ИК "Дельта-инвест" в полном объеме предписание не исполнило.

Усмотрев в данном обстоятельстве событие правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее- КоАП РФ), РО ФСФР России в УрФО в отношении общества составило протокол по делу об административном правонарушении от 08.10.2010 N 62-10-722/пр-ап (л.д. 59) и вынесло постановление о привлечении к административной ответственности от 25.11.2010 N 62-10-626/пн, которым ООО ИУ "Дельта-инвест" было назначено наказание в виде штрафа в размере 700 000 руб.

Общество, считая, что в его действиях не имеется вмененного ему правонарушения, так как им своевременно была исполнена обязанность по раскрытию собственных средств в сети Интернет на 30.04.2010 и 31.05.2010 (до получения предписания), обратилось в арбитражный суд с заявлением об отмене вышеуказанных предписания и постановления о назначении административного наказания.

Суд первой инстанции по результатам рассмотрения дела отказал в удовлетворении заявленных требований на том основании, что ООО ИК "Дельта-Инвест" обязано было раскрыть расчет размера собственных средств в сети Интернет сайте Общества (www.delta-invest.ru) по состоянию на 31.05.2010 и на 30.04.2010. При этом, суд пришел к выводу о том, что данная обязанность была исполнена в течение срока исполнения предписания, однако не был предоставлен Отчет о принятых мерах по недопущению нарушения в дальнейшей деятельности в установленный срок. В данном обстоятельстве суд усмотрел событие правонарушения и пришел к выводу о наличии в действиях ООО ИК "Дельта-инвест" состава вменяемого правонарушения и правомерности привлечения его к административной ответственности.

В апелляционной жалобе ООО ИК "Дельта-инвест" просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт. По его мнению, судом не дана должная оценка доводам заявителя об отсутствии самого события правонарушения. В данном случае не имелось места нарушения сроков раскрытия расчетов размеров собственных средств на 30.04.2010 и 31.05.2010, в связи с чем общество не могло исполнить предписание, а именно, указать меры, принятые для недопущения в дальнейшем подобных нарушений, о чем было своевременно сообщено РО ФСФР России в УрФО.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителей участвующих в деле лиц, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении (часть 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Как уже ранее было указано, ООО ИК "Дельта-инвест" обратилось в арбитражный с заявлением к РО ФСФР России в УрФО, в котором просило отменить предписание РО ФСФР России в УрФО N 62-10 ск-05/8351 от 13.07.2010, и постановление о назначении административного наказания от 25.11.2010 N 62-10-626/пн.

Судом первой инстанции было рассмотрено требование об отмене постановления административного органа. При этом, судом не было дано никакой оценки законности и обоснованности предписания N 62-10 ск-05/8351, что является нарушением статей 168, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, суд апелляционной инстанции пришел выводу, что оснований для удовлетворения требований общества в данной части не имеется.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 этой же нормы Кодекса заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Из содержания приведенных норм следует, что моментом, с которого начинается исчисление трехмесячного срока, признается день, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 18.11.2004 N 367-О, установление в законе сроков для обращения в суд с заявлениями о признании ненормативных правовых актов недействительными, а решений, действий (бездействия) незаконными обусловлено необходимостью обеспечить стабильность и определенность административных и иных публичных правоотношений и не может рассматриваться как нарушающее право на судебную защиту, поскольку несоблюдение установленного срока в силу соответствующих норм Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является основанием для отказа в принятии заявлений по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений. Вопрос о причинах пропуска срока решается судом после возбуждения дела, то есть в судебном заседании. Заинтересованные лица вправе ходатайствовать о восстановлении пропущенного срока, и если пропуск срока был обусловлен уважительными причинами, такого рода ходатайства подлежат удовлетворению судом.

В соответствии с позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, пропуск трехмесячного срока является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования (постановление Президиума ВАС РФ от 19.04.2006 N 16228/05).

В обоснование заявленных требований общество ссылается на нарушение его прав оспариваемым предписанием.

Таким образом, трехмесячный срок надлежит исчислять с того момента, когда заявителю стало известно о возложении на него спорным предписанием ряда обязанностей.

Как следует из материалов дела, предписание от 13.07.2010 N 62-10-СК-05/8351, отправленное заказным письмом по адресу место нахождения Общества: 828403, Ханты-Мансийский автономный округ, г.Сургут, ул.Университетская, д.7, оф.6, было получено ООО ИК "Дельта-инвест" 22.07.2010.

Следовательно, с 22.07.2010 началось исчисление срока, который позволяет лицу обратиться в арбитражный суд за защитой своего права.

В рассматриваемом случае общество обратилось в арбитражный суд 04.07.2011, то есть с пропуском установленного срока. Ходатайства о восстановлении данного срока заявитель не представил, что является основанием для отказа в удовлетворении затребований в рассматриваемой части.

Таким образом, в части требований ООО ИК "Дельта-инвест" об отмене предписания N 62-10 ск-05/8351 решение суда первой инстанции подлежит отмене, требования общества - оставлению без удовлетворения.

Что касается требований о признании незаконным постановления о назначении административного наказания от 25.11.2010 N 62-10-626/пн, то в этой части апелляционный суд усмотрел наличие оснований для их удовлетворения.

В соответствии с частью 9 статьи 15.29 КоАП РФ нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации требований к обособленному учету собственных средств (имущества) и средств (имущества) клиентов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей.

Пунктом 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 09.04.2004 N 206 "Вопросы Федеральной службы по финансовым рынкам" установлено, что Федеральная служба по финансовым рынкам является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору на финансовых рынках, и находится в ведении Правительства Российской Федерации.

В силу пункта 2 данного Постановления Федеральная служба по финансовым рынкам осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Согласно статье 30 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг определяются порядок и сроки представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Приказом ФСФР России от 11.02.2010 N 10-7/пз-н "О порядке и сроках представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг а также управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов информации о расчете собственных средств в сети Интернет" (далее - Приказ) установлено, что профессиональные участники рынка ценных бумаг и управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (далее -Участники рынка) осуществляют расчет собственных средств по состоянию на последний календарный день каждого месяца в порядке, определенном Положением о порядке расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, утвержденным Приказом ФСФР России от 23.10.2008 N 08-41/пз-н (зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 04.02.2009, регистрационный N 13265) (далее - Положение).

Информация о расчете собственных средств раскрывается в сети Интернет в течение месяца, следующего за месяцем, за который был произведен расчет.

Согласно письму ФСФР России от 26.01.2010 N 10-ВМ-10/1162 "Об изменении порядка представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг" представление отчетности по форме электронного документа с электронной цифровой подписью должно осуществляться через официальный сайт ФСФР России в сети Интернет. В ответ профессиональному участнику будет направляться уведомление о получении отчетности, подписанное электронной цифровой подписью уполномоченного лица ФСФР России. При этом для предоставления отчетности по форме электронного документа электронной цифровой подписью необходимо получить сертификат ключа электронной цифровой подписи в любом из удостоверяющих центров, в том числе, и в Национальной фондовой ассоциации. Полученная ФСФР России отчетность в форме электронного документа с электронной цифровой подписью профессионального участника будет автоматически направляться по внутренним защищенным каналам связи в соответствующее региональное отделение ФСФР России для рассмотрения в установленном порядке.

Таким образом, ООО ИК "Дельта-Инвест" обязано была раскрыть расчет размера собственных средств в сети Интернет сайте общества (www.delta-invest.ru) в течение месяца, следующего за месяцем, за который был произведен расчет.

В рассматриваемом случае административный орган установил, что обществом данная обязанность не была исполнена, расчет размера собственных средств не был раскрыт по состоянию на 31.05.2010 и на 30.04.2010.

Суд первой инстанции согласился с данным выводом.

Апелляционная коллегия арбитражного суда, рассмотрев материалы дела, считает недоказанным факт неисполнения обществом названной обязанности по состоянию на 31.05.2010 и на 30.04.2010.

В статье 26.2 КоАП РФ указано, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых органы, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевших, свидетелей, заключениями экспертов, вещественными доказательствами.

В доказательство отсутствия на сайте общества по состоянию на 31.05.2010 и на 30.04.2010 расчета размера собственных средств административный орган представил в материалы дела акт от 01.07.2010, в котором было установлено, что на странице ООО ИК "Дельта-инвест" в сети Интернет www.delta-invest.ru не раскрыты расчеты размеров собственных средств, осуществленные на 30.04.2010 и 31.05.2010.

Иных доказательств отсутствия на странице Интернет общества указанных расчетов материалы дела не содержат.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Оценив указанный акт от 01.07.2010, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности существования перечисленных в нем обстоятельств.

Наличие одного лишь акта, в котором указано, что специалистами РО ФСФР России в УрФО установлено отсутствие на сайте общества соответствующей информации, без какого-либо подтверждения данного обстоятельства (например, "скрин-шот" Интернет страницы) не может служить достоверным и достаточным доказательством.

При этом, апелляционная коллегия принимает во внимание, что общество оспаривает факт отсутствия на странице Интернет www.delta-invest.ru раскрытых расчетов размеров собственных средств, осуществленные на 30.04.2010 и 31.05.2010. А именно, заявитель настаивает на наличии указанной информации по состоянию на 30.04.2010 и 31.05.2010.

О данном обстоятельстве, в том числе свидетельствует письмо ООО ИК "Дельта-инвест" (л.д. 13), направленное административному органу в ответ на предписание N 62-10 ск-05/8351, в котором указано, что "_расчеты собственных средств на 30.04.2010 и на 31.05.2010 в соответствующей форме раскрыты на сайте Общества: www.delta-invest.ru".

Названное письмо было расценено административным органом и судом первой инстанции как действия заявителя, направленные на исполнение предписания. Однако, как полагает апелляционный суд и настаивает общество, данное письмо свидетельствует не об исполнении предписания в части выполнения действий по раскрытию информации, а указывает на наличие соответствующей информации по состоянию на 30.04.2010 и 31.05.2010, то есть о выполнении обществом возложенной на него нормативными правовыми актами обязанности в установленные сроки (до получения предписания).

С учетом отсутствия однозначных и достаточных доказательств отсутствия на Интернет сайте общества информации о раскрытых расчетах размеров собственных средств, осуществленные на 30.04.2010 и 31.05.2010, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что РО ФСФР России в УрФО не имело оснований для выдачи ООО ИК "Дельта-инвест" предписания.

Выдача безосновательного предписания делает невозможным его исполнение.

Общество не могло исполнить предписание, которое содержало предложение выполнить уже исполненную обязанность.

Соответственно общество не могло исполнить и требование о предоставлении информации относительно принятия мер по предотвращению нарушений в будущем (отсутствие нарушения делает бессмысленным принятие каких-либо мер по недопущению таких нарушений).

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии у общества обязанности по выполнению предусмотренных предписанием N 62-10 ск-05/8351 от 13.07.2010 мер.

Отсутствие обязанности выполнения предписания свидетельствует о невозможности назначения меры административного наказания за его неисполнение.

Таким образом, общество необоснованно было привлечено к административной ответственности по части 9 статьи 15.29 КоАП РФ.

В данном случае имеют место быть неустранимые сомнения в доказанности в действиях ООО ИК "Дельта-инвест" вины в совершении административного правонарушения, которые в силу части 4 статьи 1.5 КоАП РФ подлежат толкованию в пользу лица, в отношении которого вынесено оспариваемое постановление о привлечении к административной ответственности.

На основании изложенного, РО ФСФР России в УрФО и судом первой инстанции не установлено событие и состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.29 КоАП РФ, в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности.

Поскольку судом первой инстанции не в полном объеме были выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, решение суда первой инстанции подлежит отмене, апелляционная жалоба - частичному удовлетворению.

Вопрос о взыскании государственной пошлины с апелляционной жалобы не рассматривался, так как в соответствии с частью 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания "Дельта - Инвест" удовлетворить частично.

Решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 22.09.2011 по делу N А75-5350/2011 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Требования общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания "Дельта - Инвест" удовлетворить частично.

Постановление Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе о назначении административного наказания от 25.112010 N 62-10-626/пн признать незаконным и отменить полностью.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.А. Сидоренко

Судьи

Н.А. Шиндлер Л.А. Золотова