Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2012 г. N 18АП-701/12

г. Челябинск

17 февраля 2012 г.

Дело N А07-16823/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 февраля 2012 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серковой З.Н.,

судей Столяренко Г.М., Хоронеко М.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Губиным К.Ю.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Геострой" на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 19.12.2011 по делу N А07-16823/2009 (судья Михайлина О.Г.).

В заседании приняли участие:

Мосунова Зиля Фаниловна (паспорт);

представитель Мосуновой Зили Фаниловны - Муфтахова З.Р. (доверенность от 24.11.2011 N 14Д-6496);

представитель Государственного комитета Республики Башкортостан по строительству и архитектуре - Зинурова Г.А. (доверенность от 30.09.2011).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.12.2009 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Геострой" (далее - общество "Геострой", должник) введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение, временным управляющим утвержден Екишев Дмитрий Викторович.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 21.12.2010 в отношении должника введено внешнее управление, внешним управляющим утвержден Набиев Рузиль Хадитович (далее - Набиев Р.Х.).

Мосунова Зиля Фаниловна (далее - Мосунова З.Ф., дольщик, участник строительства) обратилась в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о включении в реестр требований о передаче жилых помещений общества "Геострой" требования о передаче жилых помещений - двухкомнатной квартиры N 50, общей проектной площадью 80,82 кв.м., жилой проектной площадью 38,72 кв.м. на 14 этаже и трехкомнатной квартиры N 24 общей проектной площадью 96,4 кв.м., жилой проектной площадью 54,3 кв.м. на 7 этаже дома литер 4 секция В, расположенного по адресу: Республика Башкортостан, г.Уфа, ул. Блюхера, 3а.

К участию в деле в качестве уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющего контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на территории осуществления данного строительства, с учетом полномочий, определенных Указом Президента Республики Башкортостан от 01.10.2010 N УП-583, привлечен Государственный комитет Республики Башкортостан по строительству и архитектуре.

Определением арбитражного суда от 19.12.2011 заявление Мосуновой З.Ф. удовлетворено в полном объеме: в реестр требований о передаче жилых помещений общества "Геострой" включены двухкомнатная квартира N 52, общей проектной площадью 80,82 кв.метров, жилой проектной площадью 38,72 кв.м., находящаяся на 14 этаже, и трехкомнатная квартира N 24 общей проектной площадью 96,4 кв.м., жилой проектной площадью 54,3 кв.м., находящаяся на 7 этаже дома литер 4 секция В, расположенного по адресу: Республика Башкортостан, г.Уфа, ул. Блюхера, 3а, за которые застройщику уплачено 4 017 060 руб.

В апелляционной жалобе общество "Геострой" просит определение суда от 19.12.2011 отменить в части суммы, уплаченной застройщику по договорам участия в долевом строительстве от 11.05.2010 N N Ф76-4В-11-05/10, Ф77-4В-11-05/10, включить в реестр требований о передаче жилых помещений общества "Геострой" двухкомнатную квартиру N 52, общей проектной площадью 80,82 кв.м., жилой проектной площадью 38,72 кв.м., находящуюся на 14 этаже, и трехкомнатную квартиру N 24 общей проектной площадью 96,4 кв.м., жилой проектной площадью 54,3 кв.м., находящуюся на 7 этаже дома литер 4 секция В, расположенного по адресу: Республика Башкортостан, г.Уфа, ул. Блюхера, 3а, и 4 017 061 руб. 32 коп. - сумму неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по договорам участия в долевом строительстве от 11.05.2010 NN Ф76-4В-11-05/10, Ф77-4В-11-05/10.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что факт оплаты Мосуновой З.Ф. по договорам от 11.05.2010 N N Ф76-4В-11-05/10, Ф77-4В-11-05/10 не подтвержден документально. Договор беспроцентного займа от 28.08.2007 N 28-08/07 не содержит указания на прекращение обязательств общества "Геострой" путем передачи жилого помещения в собственность. Таким образом, сумма уплаченная дольщиком по договору займа в 2007 году является мораторной задолженностью и подлежит включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов общества "Геострой". Соглашение о намерениях на заключение договора купли-продажи недвижимого имущества от 28.08.2007 не порождает прав Мосуновой З.Ф. на передачу ей жилых помещений. Данный договор предполагает заключение в будущем договора купли-продажи недвижимого имущества. Кроме того, на момент заключения договоров от 11.05.2010 соглашение прекратило действие. Соглашение о намерениях и договоры участия в долевом строительстве не связаны между собой.

Податель жалобы указывает, что договоры от 11.05.2010 не предусматривают такого способа расчета, как подписание акта взаимозачета. Акт взаимных расчетов от 11.05.2010 является недействительным, так как подписан в процедуре банкротства, в связи с чем нарушает установленную законом очередность удовлетворения требований кредиторов. Общество "Геострой" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании данного акта недействительной сделкой.

В отзыве на апелляционную жалобу Мосунова З.Ф. просит определение суда от 19.12.2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества "Геострой" - без удовлетворения. Поясняет, что должником не представлено доказательств признания акта от 11.05.2010 недействительным. Отказом от исполнения сделок должника внешний управляющий признал факт исполнения Мосуновой З.Ф. обязательств по оплате стоимости договоров участия в долевом строительстве (рег. N 3841 от 13.02.2012).

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представитель должника - общества "Геострой", внешний управляющий Набиев Р.Х. не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

В судебном заседании 13.02.2012 Мосунова З.Ф. и ее представитель, представитель Государственного комитета Республики Башкортостан по строительству и архитектуре возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, просили обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 28.08.2007 Мосунова З.Ф. (займодавец) и общество "Геострой" (заемщик) заключили договор займа N 28-08/07, по условиям которого займодавец передает заемщику 4 017 060 руб. на срок до 28.08.2008 (т. 1, л.д. 54-56).

Также 28.08.2007 Мосунова З.Ф. и общество "Геострой" подписали соглашение о намерениях на заключение договора купли-продажи недвижимого имущества, которым договорились о подготовке и заключении в последующем договора: инвестиционного, купли-продажи или долевого участия в строительстве одной квартиры, общей площадью 74,39 кв.м., расположенной в жилом доме на 7 этаже, находящемся в жилом комплексе по ул. Блюхера, 3А в Орджоникидзевском районе г.Уфы РБ, литер 4А (строительный адрес), по которым Мосунова З.Ф. будет выступать покупателем (долевиком, инвестором), а общество "Геострой" - продавцом (застройщиком) объекта. Стороны определили общую сумму договора в размере 4 017 060 руб., из расчета 54 000 руб. за один квадратный метр. Цена за один квадратный метр признается сторонами окончательной при условии внесения Мосуновой З.Ф. суммы денежных средств в полном объеме, в срок, определенный договором беспроцентного займа от 28.08.2007 N 28-08/07 (т. 1, л.д. 57-58).

Платежными поручениями от 24.12.2007 N 30, от 11.12.2007 N 21, от 01.11.2007 N 4, от 04.10.2007 N 233 подтверждается перечисление обществом с ограниченной ответственностью Производственное коммерческое предприятие "Вектор-ММ" (далее - общество ПКП "Вектор-ММ") на расчетный счет общества "Геострой" денежных средств в размере 2 377 060 руб. за Мосунову З.Ф. в качестве оплаты по договору займа от 28.08.2007 N 28-08/07 (т. 1, л.д. 61-64).

Согласно справке от 26.12.2007 N 1 Мосунова З.Ф. задолженности перед обществом ПКП "Вектор-ММ" не имеет (т. 1, л.д. 66).

Квитанциями к приходным кассовым ордерам от 27.09.2007 N 139, от 04.09.2007 N 127, от 31.10.2007 N 151 подтверждается внесение Мосуновой З.Ф. в кассу общества "Геострой" денежных средств в размере 1 640 000 руб. В качестве основания указан договор займа от 28.08.2007 N 28-08/07 (т. 1, л.д. 65).

11.05.2010 общество "Геострой" (застройщик) и Мосунова З.Ф. (дольщик) заключили договор участия в долевом строительстве жилого дома N Ф76-4В-11-05/10, которым определено долевое участие дольщика в финансировании строительства дома в объеме трехкомнатной квартиры строительный N 24, общей проектной площадью 96,4 кв.метров, жилой проектной площадью 54,3 кв.метров, на 7-м этаже дома литер 4 секции В (строительный номер дома), расположенного по улице Блюхера 3а в Орджоникидзевском районе города Уфы и принятие, по окончании строительства, указанной квартиры в собственность дольщика, в свою очередь, должник (застройщик) принял на себя обязательства в предусмотренный в договоре срок своими силами и/или с привлечением других лиц построить вышеуказанный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию дома передать соответствующую часть объекта долевого строительства - квартиру - дольщику (т. 1, л.д. 5-11).

Согласно пункту 3.3 договора общая стоимость квартиры составляет 2 185 195 руб. 20 коп.

Приложением N 3 к договору сторонами установлен график внесения денежных средств, дата платежа - 11.05.2010 (т. 1, л.д. 14).

Также 11.05.2010 общество "Геострой" (застройщик) и Мосунова З.Ф. (дольщик) заключили договор участия в долевом строительстве жилого дома N Ф77-4В-11-05/10, которым определено долевое участие дольщика в финансировании строительства дома в объеме двухкомнатной квартиры N 52, общей проектной площадью 80,82 кв.метров, жилой проектной площадью 38,72 кв.метров, на 14-м этаже дома литер 4 секции В (строительный номер дома), расположенного по улице Блюхера 3а в Орджоникидзевском районе города Уфы и принятие, по окончании строительства, указанной квартиры в собственность дольщика, в свою очередь, должник (застройщик) принял на себя обязательства в предусмотренный в договоре срок своими силами и/или с привлечением других лиц построить дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию дома передать соответствующую часть объекта долевого строительства - квартиру - дольщику (т. 1, л.д. 16-22).

Согласно пункту 3.3 договора общая стоимость квартиры составляет 1 831 866 руб. 12 коп.

Приложением N 3 к договору сторонами установлен график внесения денежных средств - 1 831 866 руб. 12 коп. - 11.05.2010 (т. 1, л.д. 25).

11.05.2010 застройщик и дольщик подписали акт взаимных расчетов о зачете задолженности общества "Геострой" перед Мосуновой З.Ф. по договору займа от 28.08.2007, зачете задолженности Мосуновой З.Ф. перед обществом "Геострой" по договорам от 11.05.2010 участия в долевом строительстве жилого дома (т. 1, л.д. 27).

Кроме того, 11.05.2010 должник и участник строительства заключили соглашение о расторжении договора займа от 28.08.2007, подписали договоренность о расторжении соглашения о намерениях на заключение договора купли-продажи недвижимого имущества от 28.08.2007 (т. 1, л.д. 28-29).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 21.08.2009 в отношении общества "Геострой" возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве).

Определением арбитражного суда от 14.12.2009 в отношении должника введена процедура наблюдения.

Определением суда от 21.12.2010 в отношении общества "Геострой" введено внешнее управление.

Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры внешнего управления опубликовано в официальном издании "Коммерсантъ" от 22.01.2011 N 10 (т. 1, л.д. 47).

Арбитражный суд Республики Башкортостан в определении от 14.09.2011 указал о том, что с 15.08.2011 при банкротстве должника подлежат применению правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 12.07.2011 N 210-ФЗ.

Поскольку общество "Геострой" не исполнило своих обязательств по договорам участия в долевом строительстве жилого дома от 11.05.2010 N N Ф76-4В-11-05/10, Ф77-4В-11-05/10, Мосунова З.Ф., ссылаясь на статьи 100, 201.6, 201.7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127- ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон), 12.10.2011 обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявление участника строительства, арбитражный суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве требование о передаче жилого помещения - требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию.

В силу пункта 1 статьи 201.4 Закона с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, требования о передаче жилых помещений и (или) денежные требования участников строительства, за исключением требований в отношении текущих платежей, могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного настоящим параграфом порядка предъявления требований к застройщику.

Пунктом 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве предусмотрено, что требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 1 статьи 100 Закона кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования в том числе в случае заключения договора участия в долевом строительстве (подпункт 1 пункта 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

Из материалов дела следует, что 11.05.2010 общество "Геострой" (застройщик) и Мосунова З.Ф. (дольщик) заключили договоры участия в долевом строительстве жилого дома N N Ф76-4В-11-05/10, Ф77-4В-11-05/10.

В соответствии с пунктами 3, 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" договор участия в долевом строительстве заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Договор должен содержать:

1) определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости;

2) срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства;

3) цену договора, сроки и порядок ее уплаты;

4) гарантийный срок на объект долевого строительства.

Поскольку договоры от 11.05.2010 N N Ф76-4В-11-05/10, Ф77-4В-11-05/10 составлены в письменной форме, зарегистрированы Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Башкортостан, содержат все необходимые условия, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что данные договоры являются заключенными.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В силу пункта 2 статьи 201.6 Закона о банкротстве арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Как усматривается из материалов дела, в подтверждение факта оплаты обязательств перед застройщиком по договорам от 11.05.2010 N N Ф76-4В-11-05/10, Ф77-4В-11-05/10 в размере 4 017 060 руб. Мосуновой З.Ф. представлены платежные документы на указанную сумму, а также акт взаимных расчетов от 11.05.2010.

Согласно указанному акту Мосунова З.Ф. и общество "Геострой" пришли к соглашению о зачете взаимных требований по договору займа от 28.08.2007 N 28-08/07 и договорам участия в долевом строительстве от 11.05.2010 NN Ф76-4В-11-05/10, Ф77-4В-11-05/10.

Возможность произведения расчетов в данной форме установлена статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что акт взаимных расчетов от 11.05.2010 является недействительным, поскольку подписан в процедуре банкротства, в связи с чем нарушает установленную законом очередность удовлетворения требований кредиторов, отклоняется судом апелляционной инстанции в силу следующего.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотренные статьями 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве основания недействительности сделок влекут оспоримость, а не ничтожность соответствующих сделок.

В связи с этим в силу статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации такие сделки по указанным основаниям могут быть признаны недействительными только в порядке, определенном главой III.1 Закона о банкротстве.

Наличие у сделки, на которой основывает требование кредитор, оснований для признания ее недействительной в соответствии со статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве не может использоваться в качестве возражения при установлении этого требования в деле о банкротстве, а дает только право на подачу соответствующего заявления об оспаривании сделки в порядке, определенном этой главой.

Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства признания акта взаимных расчетов от 11.05.2010 недействительным, ссылка должника на его недействительность обоснованно не принята во внимание арбитражным судом первой инстанции.

Указание должника на то, что договоры от 11.05.2010 не предусматривают такого способа расчета, как подписание акта взаимозачета, отклоняется судом апелляционной инстанции, так как такая возможность установлена гражданским законодательством.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о том, что требование Мосуновой З.Ф. является обоснованным, документально подтвержденным, в реестр требований о передаче жилых помещений общества "Геострой" подлежат включению двухкомнатная квартира N 52, общей проектной площадью 80,82 кв.м., жилой проектной площадью 38,72 кв.м., находящаяся на 14 этаже, и трехкомнатная квартира N 24 общей проектной площадью 96,4 кв.м., жилой проектной площадью 54,3 кв.м., находящаяся на 7 этаже дома литер 4 секция В, расположенного по адресу: Республика Башкортостан, г.Уфа, ул. Блюхера, 3а, за которые застройщику уплачено 4017060 руб., является правильным.

При наличии в материалах дела договоров участия в долевом строительстве от 11.05.2010 N N Ф76-4В-11-05/10, Ф77-4В-11-05/10, а также доказательств исполнения Мосуновой З.Ф. обязательств по данным договорам, доводы подателя апелляционной жалобы о том, что договор займа от 28.08.2007 N 28-08/07 не содержит указания на прекращение обязательств общества "Геострой" путем передачи жилого помещения в собственность, соглашение о намерениях на заключение договора купли-продажи недвижимого имущества от 28.08.2007 не порождает прав Мосуновой З.Ф. на передачу ей жилых помещений, на момент заключения договоров от 11.05.2010 соглашение прекратило действие, соглашение о намерениях и договоры участия в долевом строительстве не связаны между собой, не имеют значения для рассмотрения требования дольщика, не влияют на обоснованность данного требования.

В силу изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта. Нормы материального и процессуального права применены судом правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2005 N 91 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 176, 184, 185, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 19.12.2011 по делу N А07-16823/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Геострой" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Председательствующий судья

З.Н. Серкова

Судьи

Г.М. Столяренко М.Н. Хоронеко