Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29 февраля 2012 г. N 08АП-10441/11

город Омск

29 февраля 2012 г.

Дело N А46-8653/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 февраля 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.,

судей Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10441/2011) общества с ограниченной ответственностью "ЖКО "6-й Микрорайон" на решение Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 по делу N А46-8653/2011 (судья Савинов А.В.), принятое по иску открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" (ИНН 5504097128, ОГРН 1045507037344) к обществу с ограниченной ответственностью "ЖКО "6-й Микрорайон" (ИНН 5507081528, ОГРН 1065507038519) об урегулировании разногласий по условиям договора,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "ЖКО "6-й Микрорайон" - Баландин М.Ю. по доверенности от 10.01.2012,

от открытого акционерного общества "ОмскВодоканал"- Герцев В.Е. по доверенности от 10.01.2012,

установил:

Открытое акционерное общество "ОмскВодоканал" (далее - ОАО "ОмскВодоканал") обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЖКО "6-й Микрорайон" (далее - ООО "ЖКО "6-й Микрорайон") об урегулировании разногласий возникших при заключении соглашения N 101015798 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ по пунктам 6.2, 6.3, 6.4, 10, 13, 17, 20, 23, 25, 27, 35 (с учётом уточнения).

Решением Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 по делу N А46-8653/2011 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Пункты 6.2, 6.3, 6.4, 10, 13, 17, 20, 23, 25, 27, 35 соглашения N 101015798 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ приняты в редакции ОАО "ОмскВодоканал". Этим же решением с ответчика в пользу истца взысканы расходы по уплаченной государственной пошлине в сумме 4000 руб.

Не согласившись с решением суда, ответчик в апелляционной жалобе просил его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал, что поскольку ОАО "ОмскВодоканал" и ООО "ЖКО "6-й Микрорайон" не согласовали существенные условия соглашения N 101015798, необходимые для данного вида соглашения, в срок, установленный статьёй 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), имеющиеся разногласия на рассмотрение суда переданы не были, то соглашение N 101015798 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ между ОАО "ОмскВодоканал" и ООО "ЖКО "6-ой Микрорайон" является незаключенным (абзац 9 пункта 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров"). Для заключения соглашения на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ на условиях, изложенных в исковом заявлении, истцу необходимо во внесудебном порядке направить ответчику новую оферту. Ответчик также указал, что формулировки пунктов 6.3, 6.4, 10, 13, 17, 20, 25, 27 соглашения N 101015798 не соответствуют действующему законодательству.

ОАО "ОмскВодоканал" в письменном отзыве на апелляционную жалобу указало на необоснованность доводов ответчика.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель истца просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и апелляционную жалобу, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность судебного акта, суд апелляционной инстанции установил следующее.

В ходе заключения соглашения N 101015798 у ОАО "ОмскВодоканал" и ООО "ЖКО "6-й Микрорайон" (Субабонент) возникли разногласия по пунктам 6.2, 6.3, 6.4, 10, 13, 17, 20, 23, 25, 27, 35 соглашения, которые не были урегулированы протоколом разногласий и протоколом согласования разногласий.

Истцом предложена следующая редакция спорных пунктов соглашения.

Пункт 6.2 "по вопросам технической эксплуатации: обеспечивать правильную и безопасную эксплуатацию находящихся в его ведении систем водоснабжения и канализации, обеспечивать исправность оборудования и приборов, связанных с потреблением питьевой воды и сбросом сточных вод; выполнять предписания ОАО "ОмскВодоканал", касающиеся эксплуатации систем водоснабжения и водоотведения Субабонента, в установленный в этих предписаниях срок; обеспечивать беспрепятственный доступ представителей ОАО "ОмскВодоканал" для осмотра и проведения эксплуатационных работ на транзитных водопроводных и канализационных сетях, водоводах и коллекторах, находящихся в ведении ОАО "ОмскВодоканал" и проходящих по территории Субабонента, для обследования систем водоснабжения и канализации, проходящих по территории Субабонента, в том числе при проверке правильности составления баланса водопотребления и водоотведения. Задержка Субабонентом начала проверки показаний приборов учета более 15 минут (независимо от причины) с момента извещения о прибытии представителя ОАО "ОмскВодоканал" считается необеспечением доступа; сообщать в ОАО "ОмскВодоканал" письменно, не позднее чем в трехдневный срок, обо всех неисправностях, повреждениях и нарушениях в работе приборов учета, о срыве или нарушении целости пломб на них, а также об истечении их межповерочного срока; отключать самовольные (неоформленные) присоединения к сетям Субабонента".

Пункт 6.3 "по вопросам нормирования и учета водопотребления (водоотведения): иметь узлы учета, соответствующие требованиям действующих нормативных документов, оборудованные приобретенными Субабонентом приборами учета объемов воды (пара), полученной Субабонентом из всех источников водоснабжения, а также сточных вод. Приборы учета, показания которых используются для расчетов с ОАО "ОмскВодоканал", должны быть зарегистрированы в ОАО "ОмскВодоканал". При отсутствии таких приборов учета на момент заключения настоящего соглашения, установить их не позднее 30 дней со дня заключения настоящего соглашения при существенном изменении водопотребления, вызывающем необходимость замены приборов учета на приборы учета другого диаметра, согласовать диаметр прибора учета с ОАО "ОмскВодоканал" и произвести замену прибора учета, либо установить параллельный учет в сроки, установленные ОАО "ОмскВодоканал". При плановом временном либо полном прекращении или временном уменьшении водопотребления и водоотведения за 14 дней до намеченной даты прекращения или уменьшения письменно сообщить об этом в ОАО "ОмскВодоканал". При временном полном прекращении расхода воды водопроводный ввод подлежит закрытию и опломбированию; ежемесячно предоставлять в ОАО "ОмскВодоканал" письменные сведения о численности проживающих и изменениях в балансе водопотребления и водоотведения (организации катка, изменениях площадей зеленых насаждений и т.п.)".

Пункт 6.4 "Производить оплату услуг ОАО "ОмскВодоканал" в порядке и в сроки, предусмотренные настоящим соглашением, а также оплату работ, связанных с отключением и включением ОАО "ОмскВодоканал" водопроводных вводов и (или) канализационных выпусков Субабонента, по дополнительным счетам, выставляемым Субабоненту ОАО "ОмскВодоканал"".

Пункт 10 "ОАО "ОмскВодоканал" вправе в любое время контролировать правильность снятия Субабонентом показаний приборов учета и представления им сведений об объемах водопотребления и водоотведения. Проверка производится контролером ОАО "ОмскВодоканал" в присутствии представителя Субабонента. Показания приборов учета фиксируются в книге контролера и подписываются представителем Субабонента. В случае обоснованного отказа представителя Субабонента от подписи показания считаются действительными. Если проверкой установлены расхождения между показаниями приборов учета и представленными Субабонентом сведениями, ОАО "ОмскВодоканал" производит перерасчет объемов полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод) за период от предыдущей проверки до момента обнаружения расхождения в соответствии с показаниями приборов учета".

Пункт 13 "До первичной установки приборов учета (но не более 30 дней с момента заключения настоящего соглашения) количество израсходованной Субабонентом питьевой воды и принятых от Субабонента сточных вод определяется в соответствии обоснованным и согласованном с ОАО "ОмскВодоканал" в Приложении N 1 к настоящему соглашению расчетом. В том случае, если по истечении 30 дней с момента заключения настоящего соглашения Субабонент не установил приборы учета, количество израсходованной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод определяется в порядке, предусмотренном пунктом 14 настоящего соглашения".

Пункт 17 "Сумма платы за сверхлимитное водопотребление определяется повышенным в 5-кратном размере по сравнению с утвержденным в установленном порядке тарифом на питьевую воду, исходя из объемов фактически потребленной питьевой воды сверх установленных лимитов оказания Субабоненту услуг по отпуску питьевой воды, указанных в Приложении N 1 к настоящему соглашению, за каждый расчетный период".

Пункт 20 "Сумма платы за сверхлимитное водоотведение определяется повышенным в 3-кратном размере по сравнению с утвержденным в установленном порядке тарифом на водоотведение, исходя из объемов фактически сброшенных сточных вод сверх установленных лимитов оказания Субабоненту услуг по приему сточных вод, указанных в Приложении N 1 к настоящему соглашению, за каждый расчетный период. Плата за сброс сточных вод сверх установленного лимита (расчетного объема), указанного в Приложении N 1 к настоящему соглашению, взимается дополнительно к платежу по настоящему соглашению за услуги по приему, отведению и биологической очистке сточных вод".

Пункт 23 "Для проведения расчетов по настоящему соглашению Субабонент до 10 числа месяца, следующего за расчетным периодом, установленным пунктом 21 настоящего соглашения, перечисляет платежным поручением через банк на расчетный счет ОАО "ОмскВодоканал" денежные средства за питьевую воду, израсходованную объектами Субабонента, и принятые от объектов Субабонента сточные воды в истекшем расчетном периоде".

Пункт 25 "В том случае, если Субабонент не оплатил полностью или частично оказанные по настоящему соглашению в расчетном периоде услуги в порядке, предусмотренном пунктом 23 настоящего соглашения, ОАО "ОмскВодоканал" имеет право выставить в банк платежное требование для снятия денежных средств с расчетного счета Субабонента на расчетный счет ОАО "ОмскВодоканал" в 5-дневный срок с момента выставления в порядке акцепта на сумму услуг, оказанных по настоящему соглашению в расчетном периоде и не оплаченных Субабонентом в порядке, предусмотренном пунктом 23 настоящего соглашения. ОАО "ОмскВодоканал" вправе начислить Субабоненту неустойку на сумму не оплаченных Субабонентом услуг в размере, установленном условиями настоящего соглашения".

Пункт 27 "Субабонент может производить авансовые платежи в счет оплаты услуг по настоящему соглашению путем перечисления денежных средств на расчетный счет ОАО "ОмскВодоканал"".

Пункт 35 "Стороны устанавливают, что условия настоящего соглашения применяются к их отношениям, возникшим по лицевым счетам 19499, 18367/1, 18506 с 01.05.2010 года, по лицевому счету 101015798 с 10.03.2010 года, по лицевому счету 19324/1 с 09.10.2010 года".

Ответчик письменный отзыв на исковые требования в суд первой инстанции не представил.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, исходил из того, что принятие спорных пунктов в редакции истца не противоречит нормам действующего законодательства. Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, также исходил из того, что исковые требования ответчиком по существу не оспорены.

Оснований для переоценки вывода суда первой инстанции об удовлетворении исковых требований у суда апелляционной инстанции не имеется.

Ссылки ответчика на абзац 9 пункта 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" (далее - Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 N 14), судом апелляционной инстанции отклоняются исходя из следующего. Частью 1 статьи 421 ГК РФ установлено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Статьей 446 ГК РФ установлено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса, спорные условия договора определяются в соответствии с решением суда.

Соглашение N 101015798 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в силу пункта 1 статьи 426 ГК РФ является публичным договором в связи с чем его заключение для ОАО "ОмскВодоканал" является обязательным. Частью 1 статьи 445 ГК РФ установлено, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Согласно части 2 статьи 445 ГК РФ, в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Президиум ВАС РФ в пункте 1 Информационного письма от 05.05.1997 N 14 указал, что согласно пункту 1 статьи 445 ГК РФ заинтересованная в заключении договора сторона направляет другой стороне, для которой заключение договора обязательно, оферту (проект договора). Последняя должна в течение тридцати дней со дня получения проекта рассмотреть его и направить оференту извещение об акцепте, отказе от него либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).

В случае получения извещения об акцепте оферты на иных условиях оферент вправе либо известить акцептанта о принятии договора в его редакции либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта.

Названный срок не должен рассматриваться как срок, ограничивающий возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в арбитражный суд.

Поэтому в тех случаях, когда заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по его истечении, а другая сторона не возразила против этого, суд рассматривает такое исковое заявление по существу.

Если проект договора направляется стороной, для которой заключение договора обязательно, она обязана после получения от акцептанта протокола разногласий известить последнего о принятии договора в его редакции либо об отклонении указанного протокола.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в тридцатидневный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать спорные вопросы на рассмотрение арбитражного суда.

В случае непередачи в арбитражный суд в тридцатидневный срок оферентом (в первом случае) или акцептантом (во втором случае) протокола разногласий по условиям, относящимся к существенным условиям договора, договор считается незаключенным. Анализ положений статьи 445 ГК РФ и вышеприведённых рекомендаций Президиума ВАС РФ позволяет сделать вывод о том, что статья 445 ГК РФ вообще не содержит порядка и возможности обращения в суд с заявлением о рассмотрении разногласий стороной, для которой заключение договора является обязательным, так как и в соответствии с частью 1 и в соответствии с частью 2 статьи 445 ГК РФ такой порядок (обращения в суд с заявлением о рассмотрении разногласий, возникших при заключении договора) установлен только в отношении стороны, для которой заключение договора не является обязательным. Следовательно, и вышеприведённые разъяснения Президиума ВАС РФ не относятся к случаям обращения в суд с таким заявлением стороны, для которой заключение договора является обязательным. В настоящем же случае с заявлением о передаче спорных вопросов на рассмотрение арбитражного суда обратилась сторона, для которой заключение договора является обязательным.

В отношении таких случаев в том же пункте 1 Информационного письма от 05.05.1997 N 14 Президиум ВАС РФ указал, что Гражданский кодекс Российской Федерации не решает вопрос о том, вправе ли сторона, для которой заключение договора обязательно, передать разногласия по договору на рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае арбитражный суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.

Из материалов дела усматривается, что ООО "ЖКО "6-ой Микрорайон" не представило суду первой инстанции каких-либо мотивированных возражений относительно формулировок спорных пунктов соглашения N 101015798, предложенных истцом, но и не представило возражений против рассмотрения разногласий судом.

Учитывая вышеприведенные нормы права и обстоятельства заключения договора ОАО "ОмскВодоканал" обоснованно обратилось в Арбитражный суд Омской области с настоящим иском. Суд первой инстанции обоснованно рассмотрел спор по существу.

В силу статей 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд на основе принципа состязательности с учетом представленных сторонами доказательств устанавливает значимые для дела обстоятельства. При этом лица, участвующие в деле несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Указанные нормы призваны обеспечить состязательность и равноправие сторон и их право знать заблаговременно об аргументах и доказательствах друг друга до начала судебного разбирательства, которое осуществляет арбитражный суд.

Из материалов дела усматривается, что при рассмотрении спора в суде первой инстанции в двух из пяти судебных заседаний (20.09.2011 и 11.10.2011) принимал участие представитель ответчика, однако каких-либо мотивированных возражений относительно формулировок спорных пунктов соглашения N 101015798, предложенных истцом, представитель ответчика не заявил ни в устной, ни в письменной форме. В судебное заседание 25.10.2011, продолженное после перерыва 31.10.2011, в котором была объявлена резолютивная часть обжалуемого решения суда, представитель ответчика не явился, каких-либо ходатайств или возражений по существу исковых требований не заявил.

Поскольку при рассмотрении спора в суде первой инстанции ответчик исковые требования по существу не оспорил, доводы, изложенные в апелляционной жалобе о несоответствии пунктов соглашения N 101015798 действующему законодательству, исходя из положений части 7 статьи 268 АПК РФ, согласно которой новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции, не могут быть оценены по существу и приняты во внимание судом апелляционной инстанции.

Данные доводы приведены ответчиком лишь в суде апелляционной инстанции, следовательно, при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции правовая оценка этим доводам не давалась.

В таком случае в силу части 2 статьи 9 АПК РФ ответчик несёт риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий по доказыванию обстоятельств в обоснование своих возражений.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого решения суда.

Апелляционную жалобу ООО "ЖКО "6-й Микрорайон" суд апелляционной инстанции оставляет без удовлетворения.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 по делу N А46-8653/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

О.В. Зорина М.В. Смольникова