Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2012 г. N 13АП-23177/11

г. Санкт-Петербург

28 февраля 2012 г.

Дело N А42-4350/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 февраля 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Несмияна С.И.

судей Кашиной Т.А., Мельниковой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Тутаевым В.В.

при участии:

от истца: не явился, извещен

от ответчика: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-23177/2011) общества с ограниченной ответственностью "Тепловой энергетический комплекс" (ООО "ТЭК") в лице филиала г. Кандалакша на решение Арбитражного суда Мурманской области от 02.11. 2011 по делу N А42-4350/2011 (судья Кузнецова О.В.), принятое

по иску ООО "ТЭК" в лице филиала г. Кандалакша

к ТСЖ "НАШ ДОМ"

о взыскании 351 267 руб. 27 коп.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Теловой энергетический комплекс" (ОГРН 1035100074998, далее - ООО "ТЭК") в лице филиала г. Кандалакша обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с иском о взыскании с товарищества собственников жилья "НАШ ДОМ" (далее - ТСЖ "НАШ ДОМ") 4 445 814 рублей 19 копеек неосновательного обогащения в размере сбереженной стоимости тепловой энергии в горячей воде, поданной ТСЖ в феврале-апреле 2011 года и 45 811 рублей 13 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами. Цена иска уточнена заявлением от 28.10.2011 и составляет 351 267 рублей 27 копеек задолженности в части НДС и 123 764 рубля 08 копеек - проценты за пользование чужими денежными средствами за период 22.03.2011 по 31.10.2011 с НДС. Судом первой инстанции требование о взыскании процентов выделено в отдельное производство и указанный вопрос в апелляционной жалобе не оспаривается.

Решением Арбитражного суда Мурманской области от 02.11.2011 в удовлетворении искового заявления ООО "Тепловой энергетический комплекс" в лице филиала г. Кандалакша отказано. ООО "Тепловой энергетический комплекс" в лице филиала г. Кандалакша из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в сумме 35 432 рубля 78 копеек, излишне уплаченная по платежному поручению от 10.06.2011 N 946.

В апелляционной жалобе ООО "Тепловой энергетический комплекс" просит решение Арбитражного суда Мурманской области от 02.11.2011 изменить, принять новый судебный акт о взыскании 351 267 рублей 27 копеек задолженности, составляющих НДС, исключенный судом из тарифа. Податель жалобы ссылается на правовую позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженную в постановлении Пленума от 17.11.2011 N 72.

ТСЖ "НАШ ДОМ" о месте и времени судебного заседания извещено, явку представителя в судебное заседание не обеспечило.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Мурманской области от 02.11.2011 проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела следует, что в феврале-апреле 2011 года, в отсутствие письменного договора, ООО "ТЭК" осуществило подачу тепловой энергии в горячей воде в многоквартирные дома, управляемые ТСЖ "НАШ ДОМ", на общую сумму 4 445 814 рублей 19 копеек. Общедомовые приборы учета тепловой энергии в домах отсутствует.

Выставленные счета-фактуры были приняты ответчиком, но оплачены не в полном объеме. В счет оплаты поставленной тепловой энергии ТСЖ "НАШ ДОМ" перечислило денежные средства в сумме 4 093 646 руб. 92 коп. Неполная оплата ТСЖ выставленных счетов-фактур послужила основанием для обращения ООО "ТЭК" в суд с иском о взыскании соответствующей задолженности.

Суд первой инстанции не нашел оснований для удовлетворения иска, указав, что решением Совета депутатов города Кандалакши от 22.11.2006 г. N 425 "Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг в жилых помещениях на территории муниципального образования город Кандалакша с подведомственной территорией", изданным в соответствии со статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, Правилами N 307 и постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г. N 306 "Об утверждении Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг", утверждены нормативы потребления холодного и горячего водоснабжения, водоотведения (приложение N 1), а также нормативы потребления тепловой энергии на отопление жилых помещений многоквартирного дома (приложение N 2). Решением Совета депутатов городского поселения Кандалакша Кандалакшского района от 23.12.2008 г. N 339 "Об утверждении нормативов потребления тепловой энергии на отопление жилых помещений многоквартирных домов (жилых домов) на территории муниципального образования городского поселения Кандалакша Кандалакшского района", утверждены нормативы потребления тепловой энергии на отопление жилых помещений многоквартирных домов.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Тариф на тепловую энергию для потребителей истца в спорный период установлен постановлением Управления по тарифному регулированию Мурманской области от 17.12.2010 г. N 43/2. Население в отдельную группу потребителей в указанном постановлении не выделено. Следовательно, расчеты истца с населением г. Кандалакша в лице ТСЖ должны производиться по тарифу, установленному для категории "иные потребители".

В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы). По мнению суда первой инстанции, в соответствии со статьей 168 НК РФ стоимость тепловой энергии, поставляемой ООО "ТЭК" в нежилые помещения, расположенные в жилых многоквартирных домах, входящих в состав ТСЖ, должна быть увеличена на сумму НДС, поскольку потребителями данной тепловой энергии являются не граждане - жильцы многоквартирного дома, а хозяйствующие субъекты.

В соответствии с расчетом, стоимость тепловой энергии, поставленной ТСЖ "НАШ ДОМ" в спорный период, составляет 3 976 587 рублей 17 копеек, в том числе:

на горячее водоснабжение - 864 114 рублей 36 копеек (без НДС);

на отопление жилых помещений - 2 650 114 рублей 29 копеек (без НДС);

на отопление нежилых помещений - 462 358 рублей 52 копейки (с НДС).

С учетом произведенной ответчиком оплаты в сумме 4 093 646 рублей 92 копейки, суд пришел к выводу об отсутствии у ТСЖ задолженности перед ООО "ТЭК" и в удовлетворении иска отказал.

Апелляционный суд полагает, что НДС, не включенный в тариф при формировании регулируемой цены, должен уплачиваться дополнительно к указанной цене. В соответствии с пунктом 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 ноября 2011 г. N 72 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы", если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

Постановлением Управления по тарифному регулированию Мурманской области N 43/7 от 17.12.2010 тариф на тепловую энергию ООО "ТЭК" на 2010 - 2011 годы утвержден без учета налога на добавленную стоимость. Таким образом, апелляционная жалоба является обоснованной и подлежит удовлетворению.

В связи с удовлетворением апелляционной жалобы с ТСЖ "НАШ ДОМ" взыскиваются расходы ООО "ТЭК" по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 рублей 00 копеек за подачу апелляционной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 02.11.2011 по делу N А42-4450/2011 изменить, изложив в следующей редакции:

Взыскать с товарищества собственников жилья "НАШ ДОМ" (ИНН 5102070486 в пользу общества с ограниченной ответственностью "Теловой энергетический комплекс" (ОГРН 1035100074998) 351 267 рублей 27 копеек основного долга и 9 244 рубля 21 копейку расходов по уплате госпошлины.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Теловой энергетический комплекс" (ОГРН 1035100074998) из федерального бюджета Российской Федерации 35 432 рубля 78 копеек излишне уплаченной по платежному поручению от 10.06.2011 N 946 государственной пошлины.

Взыскать с товарищества собственников жилья "НАШ ДОМ" (ИНН 5102070486) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Теловой энергетический комплекс" (ОГРН 1035100074998) 2 000 рублей 00 копеек расходов по уплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы.

Председательствующий

С.И. Несмиян

Судьи

Т.А. Кашина Н.А. Мельникова