Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2012 г. N 05АП-655/12

г. Владивосток

19 марта 2012 г.

Дело N А59-3217/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 13 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 марта 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипка

судей Т.А. Аппаковой, С.М. Синицыной

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.А. Хоменко

при участии:

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе - Ткаченко Е.А. - паспорт 0501 585993, доверенность N 20-12-МА-05/09 от 10.01.2012 со специальными полномочиями,

иные лица, участвующие в деле, - не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Альянс-СВ"

апелляционное производство N 05АП-655/2012

на решение от 01.12.2011

судьи С.Ф. Дудиной

по делу N А59-3217/2011 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе

к ЗАО "Альянс-СВ"

третьи лица: МИФНС России N 1 по Сахалинской области, ЗАО "Альянс-ДВ", Чертенков Алексей Николаевич, Петухова Елена Викторовна, Петухова Елена Викторовна

о ликвидации юридического лица

УСТАНОВИЛ:

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (далее - РО ФСФР России в ДФО) обратилось в арбитражный суд с иском к Закрытому акционерному обществу "Альянс-СВ" о ликвидации юридического лица.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 01.12.2011 заявление о ликвидации юридического лица удовлетворено.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявления.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что нарушения, допущенные при создании ЗАО "Альянс-СВ" не носят неустранимый характер, акционерное общество с допущенными нарушениями может быть реорганизовано в общество с ограниченной ответственностью. Сослался на п.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 N 90, согласно которому, по мнению апеллянта, преобразование акционерного общества является одним из способов устранения допущенного нарушения и основанием для отказа в иске о ликвидации юридического лица.

Полагал, что используемая в протоколе внеочередного общего собрания ЗАО "Альянс-ДВ" N 5 от 27.10.2010 формулировка "уставный капитал ЗАО "Альянс-СВ" формируется за счет собственных средств_" означает, что уставный капитал последнего формируется за счет собственных средств ЗАО "Альянс-ДВ".

Указал, что Устав ЗАО "Альянс-СВ" каких-либо нарушений не содержит и является полностью законным, функционирование Общества не нарушает какие-либо права и законные интересы третьих лиц, допущенные нарушения являются формальными и не носят существенного характера.

Пояснил, что судом первой инстанции не принят во внимание тот факт, что фактически уставный капитал в размере 10 000 рублей внесен в оговоренном размере и гарантирует интересы кредиторов.

Изложенное, по мнению апеллянта, свидетельствует об отсутствии оснований для ликвидации ЗАО "Альянс-СВ".

От истца поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен судом к материалам дела в порядке ст.262 АПК РФ. В отзыве истец указал на законность и обоснованность принятого по делу решения, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В канцелярию суда от МИФНС России N 1 по Сахалинской области поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. Суд, руководствуясь статьями 156, 159, 184, 185, 258 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел заявленное ходатайство и определил его удовлетворить.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца на доводы апелляционной жалобы возразил, указал на отсутствие оснований для отмены обжалуемого решения.

Представители иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в заседание суда апелляционной инстанции не явились, что согласно ст.156 АПК РФ не препятствует рассмотрению жалобы в их отсутствие.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителя истца, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не нашёл оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела апелляционная коллегия установила, что 23.08.2002 создано Закрытое акционерное общество "Альянс -ДВ", акционерами которого являются Петухова Е.В. и Чертенков А.Н.

Внеочередным общим собранием акционеров ЗАО "Альянс-ДВ" от 27.10.2010 принято решение, оформленное протоколом N 5, о реорганизации ЗАО "Альянс-ДВ" в форме выделения и создании в процессе реорганизации нового общества ЗАО "Альянс-СВ".

Акции создаваемого путем реорганизации в форме выделения ЗАО "Альянс-СВ" размещены путем распределения акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества: Чертенкова А.Н. и Петуховой Е.В. (пункт 4).

03.03.2011 ЗАО "Альянс-СВ" обратилось в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе с заявлением на государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг. К указанному заявлению приложены необходимые документы, в том числе протокол N 5 от 27.10.2010, договор о создании ЗАО "Альянс-СВ".

Приказом Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе N 20-11- 224/пз-и от 20.04.2011 отказано в государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Альянс-СВ". Основанием для отказа послужило, в том числе, нарушение порядка формирования уставного капитала акционерного общества, созданного в результате выделения, а именно уставный капитал эмитента сформирован за счет собственных средств акционеров, а не за счет уменьшения уставного капитала или иных собственных средств реорганизуемого акционерного общества.

Изложенное послужило основанием для обращения истца в суд с заявлением о ликвидации ЗАО "Альянс-СВ".

Признавая подлежащим удовлетворению заявление истца, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с п.1 ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В соответствии со ст.15 Федерального закона от 26.12.2005 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закона об акционерных общества) общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом.

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (п.2 ст. 15 Закона об акционерных обществах).

Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ (п.3 ст. 15 Закона об акционерных обществах).

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п.4 ст. 15 Закона об акционерных обществах).

В соответствии с п.1 ст. 16 Закона об акционерных обществах выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Согласно п.2 ст.16 указанного Закона совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, а также вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, если уставом соответствующего создаваемого общества в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) этого общества общим собранием акционеров этого общества.

Как следует из протокола N 5 от 27.10.2010 общим собранием акционеров ЗАО "Альянс-ДВ" принято решение о реорганизации в форме выделения и создания ЗАО "Альянс-СВ". В соответствии с п.п. 3,4 указанного протокола уставный капитал ЗАО "Альянс-СВ" формируется за счет собственных средств, в качестве способа размещения акций определено распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества.

В соответствии с п.8 договора о создании ЗАО "Альянс-СВ" от 27.10.2010 акционеры оплачивают 100 % уставного капитала на момент государственной регистрации Общества в виде денежных взносов на временный (дополнительный) счет Общества в банке.

В решении о выпуске ценных бумаг от 28.02.2011в качестве источника собственных средств, за счет которых осуществляется формирование уставного капитала эмитента, указано "другое, средства акционеров общества".

Оценив в совокупности в порядке ст.71 АПК РФ представленные доказательства, апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что согласно учредительным документам ЗАО "Альянс-СВ" уставный капитал указанного Общества был сформирован за счет его собственных средств.

Довод апеллянта, направленный на оспаривание указанного факта, отклоняется как несостоятельный, поскольку противоречит содержанию ранее указанных документов.

В соответствии с п.2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано, в том числе, по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Пункт 3 ст. 15 Закона об акционерных обществах содержит императивное правило о том, что формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.

Таким образом, формирование уставного капитала за счет средств общества, создаваемого в результате реорганизации, а не реорганизованного общества, является нарушением требования п.3 ст.15 Закона об акционерных общества.

Указанное нарушение является существенным, грубым и неустранимым и влечёт удовлетворение исковых требований о ликвидации ответчика.

Довод апеллянта о том, что указанное нарушение может быть устранено посредство реорганизации ЗАО "Альянс-СВ" в организационно-правовую форму общества с ограниченной ответственностью, апелляционной коллегией отклонен, поскольку, как указано в п.20 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы.

Ссылка апеллянта на п.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 N 90, согласно которому, по его мнению, преобразование акционерного общества является одним из способов устранения допущенного нарушения и основанием для отказа в иске о ликвидации юридического лица, судом апелляционной инстанции отклоняется как неприменимая к спорным правоотношениям.

Поскольку судом первой инстанции правильно применены нормы материального права и не допущено нарушений процессуальных норм, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции счел, что оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 01.12.2011 по делу N А59-3217/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

Н.А. Скрипка

Судьи

Т.А. Аппакова С.М. Синицына