Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2012 г. N 17АП-13520/11

г. Пермь

N 17АП-13520/2011-ГК

23 марта 2012 г.

Дело N А71-6228/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 марта 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Казаковцевой Т. В.

судей Романова В. А., Мармазовой С. И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Косенко А. В.,

при участии:

от уполномоченного органа ФНС России в лице ИФНС России по Ленинскому району г. Ижевска - Чураков Д. В., доверенность от 03.08.2011, Биктимерова Л. Н., доверенность от 01.09.2011;

от ОАО "Научно-производственное объединение "Ижмаш" - Свистунов Ю. А., доверенность от 20.12.2011;

от ОАО Концерн "Ижмаш", ДОАО "Ижевский инструментальный завод" - Гараев Р. Р., доверенности от 31.01.2012, от 08.02.2012 соответственно;

от иных лиц, участвующих в деле, - не явились

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу уполномоченного органа ФНС России в лице ИФНС России по Ленинскому району г. Ижевска, на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10 января 2012 года о включении требования ОАО "Научно-производственное объединение "Ижмаш" в реестр требований кредиторов должника, вынесенное судьей Чухманцевым М. А., в рамках дела N А71-6228/2011

о признании дочернего открытого акционерного общества "Ижевский инструментальный завод" (ОГРН 1021801434313, ИНН 1826002395) несостоятельным (банкротом),

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 22.08.2011 в отношении дочернего открытого акционерного общества "Ижевский инструментальный завод" (далее также - ДОАО "Ижевский инструментальный завод", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Христянов Александр Мидрофанович. Объявление о введении в отношении ДОАО "Ижевский инструментальный завод" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 17.09.2011 N 174.

21.09.2011 в арбитражный суд в рамках дела о признании ДОАО "Ижевский инструментальный завод" несостоятельным (банкротом) поступило требование открытого акционерного общества "НПО "Ижмаш" (далее также - ОАО "НПО "Ижмаш", кредитор) о включении в реестр требований кредиторов должника вексельного долга в размере 4 434 201 734 руб. 97 коп.

Впоследствии кредитором заявлено ходатайство об уточнении размера требований путем его уменьшения до 4 169 315 619 руб. 38 коп. в связи с произведенным расчетом задолженности по курсу доллара США, установленного Центральным Банком РФ на дату принятия заявления о признании ДОАО "Ижевский инструментальный завод" банкротом.

На основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) уточнение заявленных требований принято судом.

Определением арбитражного суда от 10.01.2012 требование ОАО "НПО "Ижмаш" признано обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Не согласившись, уполномоченный орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит оспариваемый судебный акт отменить, в удовлетворении требования ОАО "НПО "Ижмаш" отказать.

Полагает, что судом необоснованно отклонен довод уполномоченного органа о том, что ОАО "НПО "Ижмаш" требование предъявлено не только к должнику, но и к другим авалистам.

Ссылаясь на то, что все выдавшие, акцептовавшие, индоссировавшие переводной вексель или поставившие на нем аваль являются солидарно обязанными перед векселедержателем, считает, что право требования к авалистам по векселям является единым, следовательно, и право на судебную защиту должно быть реализовано единожды.

По мнению заявителя жалобы, предъявляя требования о включении задолженности в реестр требований кредиторов ОАО "Ижмашстанко", ОАО "Ижмашэнерго", ОАО "Ижевский машзавод" и т.д., на полную сумму вексельного обязательства отдельно к каждому из указанных юридических лиц, ОАО "НПО "Ижмаш" допускает злоупотребление правом. Полагает, что сделки по выдаче ДОАО "Ижевский инструментальный завод" авалей за ОАО "Концерн "Ижмаш" совершены с целью причинения имущественного вреда кредиторам ДОАО "Ижевский инструментальный завод", поскольку на момент выдачи аваля должник обладал признаками неплатежеспособности.

Считает, что на момент выдачи аваля, ДОАО "Ижевский инструментальный завод" знало о невозможности исполнения принятых на себя обязательств перед ОАО "НПО Ижмаш".

Полагает, что сделки по совершению вексельного поручительства (аваля), заключены 20.06.2011 исключительно с намерением причинить вред другим лицам (в нарушение ст. 10 Гражданского кодекса РФ, далее-ГК РФ), направлены на уменьшение платежеспособности должника.

ДОАО "Ижевский инструментальный завод" в отзыве на апелляционную жалобу против правомерности приведенных в ней доводов возражает, требования ОАО "НПО Ижмаш" считает обоснованными.

ОАО "НПО Ижмаш" в письменных объяснениях на апелляционную жалобу уполномоченного органа против изложенных в ней доводов возражает, полагает, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, отмене не подлежит.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель уполномоченного органа ходатайствовал о приобщении к материалам дела письменных пояснений и приложенных к ним документов (согласно приложению).

Представитель ОАО "НПО Ижмаш" также ходатайствовал о приобщении к материалам дела письменных пояснений, годового отчета ОАО "Концерн "Ижмаш" за 2010 год, годового отчета ДОАО "Ижевский инструментальный завод" за 2010 год, копии протокола N 24 от 28.06.2011 очередного общего собрания акционеров ОАО "Концерн "Ижмаш".

Представитель ОАО "Концерн "Ижмаш", ДОАО "Ижевский инструментальный завод" ходатайствовал о приобщении к материалам дела копии соглашения об обеспечении государственных контрактов и обязательств перед иностранными заказчиками от 25.05.2011, копии реестра собственных векселей ОАО "Концерн "Ижмаш" в период с 01.01.2009 - 01.01.2012.

Заявленные ходатайства рассмотрены судом в порядке ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее-АПК РФ) и удовлетворены. В отношении копии реестра собственных векселей в период с 01.01.2009 - 01.01.2012 в удовлетворении ходатайства отказано, она возвращена представителю ОАО "Концерн "Ижмаш" (ст.67 АПК РФ).

Представители уполномоченного органа в судебном заседании на доводах апелляционной жалобы настаивали, просили оспариваемое определение отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представители ОАО "Концерн "Ижмаш", ДОАО "Ижевский инструментальный завод" против удовлетворения апелляционной жалобы возражали по основаниям, изложенным в отзыве. Просили определение суда оставить без изменения, в удовлетворении жалобы отказать.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, определением арбитражного суда УР от 22.08.2011 в отношении должника введена процедура наблюдения.

02.09.2011 ОАО "НПО Ижмаш" на основании соглашения N Р/686206250255-182656 от 29.08.2011 и акта передачи векселей то 02.09.2011 приобрело простые векселя:

- серия КИФ N 0000146 на сумму 24 600 461, 90 доллара США сроком платежа по предъявлении;

- серия КИФ N 0000147 на сумму 15 692 556,20 доллара США сроком платежа по предъявлении;

- серия КИФ N 0000150 на сумму 78 462 781 доллара США сроком платежа по предъявлении;

- серия КИФ N 0000151 на сумму 5 993 388, 32 доллара США сроком платежа по предъявлении;

- серия КИФ N 0000152 на сумму 26 363 891, 24 доллара США сроком платежа по предъявлении.

20.06.2011 ДОАО "Ижевский инструментальный завод" предоставило авали (вексельное поручительство) по вышеуказанным векселям.

06.09.2011 нотариус г. Ижевска Марданшина С. М. по заявлению ОАО "НПО Ижмаш", представившего векселя для совершения протеста в неплатеже, предъявила ОАО "Концерн "Ижмаш" требование о платеже и, не получив платеж составила о протесте векселя в неплатеже.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, ОАО "НПО Ижмаш" обратилось в арбитражный суд с настоящим требованием.

Суд первой инстанции, удовлетворяя указанное требование, исходил из обоснованности требований заявителя и отсутствия доказательств погашения предъявленной задолженности ДОАО "Ижевский инструментальный завод".

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, поступивших отзывов и пояснений, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с п.1 ст.71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Арбитражный суд первой инстанции, отклоняя соответствующие доводы

Федеральной налоговой службы, исходил из положений ст. ст. 21, 34, 47, 75

Положения о простом переводном векселе, верно указав, что, поскольку авалист отвечает в том же объ?ме и на тех же условиях, как и тот, за кого он дал

аваль, векселедержатель, не получивший удовлетворение от основного должника по векселю, вправе предъявить требование к авалисту.

В силу п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Законодательство не ограничивает права векселедержателя предъявить в судебном порядке требования об уплате вексельного долга как к основному должнику, так и к авалисту, поскольку согласно ст. 47 Положения о простом переводном векселе и п. 1 ст. 363 ГК РФ векселедатель и авалисты являются солидарно обязанными перед векселедержателем. Из существа настоящего спора не усматривается, что векселедержатель предъявил к авалисту требование, превышающее обязательство основного должника по векселю, в связи с чем, соответствующие доводы апелляционной жалобы налоговой службы подлежат отклонению.

Вместе с тем, суд первой инстанции не дал надлежащей оценки доводам налогового органа о том, что сделки по выдаче ДОАО "Ижевский инструментальный завод" авалей за выданные Концерном "Ижмаш" векселя представляют собой злоупотребление правом и в силу ст. ст. 10, 167 ГК РФ являются ничтожными; данное обстоятельство, по мнению заявителя жалобы, исключает возможность признания судом правомерными требований, основанных на таких авалях.

Отклоняя соответствующие доводы налоговой службы, суд ограничился

указанием на презумпцию добросовестности участников гражданского оборота,

отсутствие у отдельного кредитора права оспаривать в рамках дела о банкротстве сделку должника по основаниям ст. 61.2 Закона о банкротстве и

непредставление со стороны налоговой службы доказательств наличия указанных в ст. 10 ГК РФ признаков злоупотребления правом.

Между тем, налоговая служба заявляла в суде первой инстанции, что злоупотребление правом со стороны ДОАО "Ижевский инструментальный завод" проявляется в том, что данный должник в условиях неплатежеспособности и недостаточности имущества для удовлетворения требований своих кредиторов, принимает на себя обязательства отвечать перед третьими лицами за исполнение обязательств заинтересованным лицом, каким по отношению к нему является Концерн "Ижмащ". При этом вновь принятые на себя обязательства многократно превышают стоимость активов должника, и без того недостаточных для удовлетворения кредиторских требований.

Изложенным доводам суд первой инстанции оценки не дал, что не соответствует требованиям ст. ст. 71, 168, 170 АПК РФ.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, наличие у сделки, на которой основывает требование кредитор, оснований для признания ее недействительной в соответствии со статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве не может использоваться в качестве возражения при установлении этого требования в деле о банкротстве, а дает только право на подачу соответствующего заявления об оспаривании сделки в порядке, определенном этой главой.

В то же время наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке (п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Таким образом, несмотря на то, что в тексте возражений на требования ОАО "НПО "Ижмаш" налоговая служба применительно к сделкам по выдаче авалей усматривает основания для признания таких сделок недействительными по ст. 61.2 Закона о банкротстве не исключает для суда необходимости проверить доводы о наличии злоупотребления правом, поскольку такие доводы налоговой службой заявлены наряду с доводами о совершении сделок с целью причинить имущественный вред кредиторам.

Кроме того, рассмотрению доводов о ничтожности сделок в рамках спора

об установлении требований кредитора (ст. 71 Закона о банкротстве) не препятствует и наличие возбужденного самостоятельного производства по иску

о признании таких сделок недействительными вне рамок дела о банкротстве (п.

33 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63).

Как следует из материалов дела доля принадлежащих аффилированному лицу ОАО "Концерн "Ижмаш" (векселедатель) акций ДОАО "Ижевский инструментальный завод" (авалиста по указанным векселям) составляет 100% (список аффилированных лиц Общества "Ижмашэнерго" на 31.12.2011, размещенного им на сайте www.energo.izhmash.ru).

Кроме того, генеральный директор ОАО "НПО "Ижмаш" Кузюк Максим Вадимович с 20.06.2011 входит в состав Совета директоров ДОАО "Ижевский инструментальный завод"" наряду с Жуковским Виктором Михайловичем и Земит Игорем Арнольдовичем, которые также входят в состав Совета директоров ОАО "НПО "Ижмаш". Данные обстоятельства подтверждаются вышеназванным Списком аффилированных лиц Общества "Ижмашэнерго" на

30.06.2011, Ежеквартальным отчетом Концерна "Ижмаш" за 3-й квартал 2011 г,

полученным с сайта www.izhmash.ru и решением от 19.05.2011 единственного учредителя о создании ОАО "НПО "Ижмаш".

Таким образом, в соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве (с учетом

разъяснений, содержащихся в п. 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32) как Концерн "Ижмаш" (векселедатель), так и ОАО "НПО "Ижмаш" (векселедержатель) являются заинтересованными лицами по отношению к ДОАО "Ижевский инструментальный завод".

В силу этого как Концерн "Ижмаш" в момент выдачи ДОАО "Ижевский инструментальный завод" авалей, так и ОАО "НПО "Ижмаш" в момент получения векселей от Концерна "Ижмаш" и последующего предъявления требований к авалисту ДОАО "Ижевский инструментальный завод" следует признать, безусловно, осведомленными о фактическом финансово-экономическом состоянии ДОАО "Ижевский инструментальный завод".

В момент выдачи авалей и в последующем ДОАО "Ижевский инструментальный завод" являлось неплатежеспособным, а размер его денежных обязательств превышал стоимость его имущества (активов), то есть имела место недостаточность имущества данного должника для удовлетворения его обязательств.

Последние обстоятельства подтверждаются содержанием заявления ДОАО "Ижевский инструментальный завод" о признании его банкротом, направленного в арбитражный суд 28.06.2011, то есть спустя две недели после выдачи авалей.

При этом учредителем лица, подавшего 28.06.2011 в арбитражный суд ООО "Ижевский станкостроительный завод" заявление о признании ДОАО

"Ижевский инструментальный завод" несостоятельным (банкротом) является ОАО "Концерн "Ижмаш", согласно которому к должнику предъявлены требования о взыскании денежных средств, исполнительным документом АС

N 002348388 от 20.01.2011 на сумму 365 800 руб, не исполненные более трех месяцев, причиной возникновения задолженности стало отсутствие у общества оборотных средств

Таким образом, признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества наличествовали на момент выдачи авалей 21.06.2011 Наличие у ДОАО "Ижевский инструментальный завод"признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества подтверждено и определением арбитражного суда от 22.08.2011 о введении наблюдения

Кроме того, следует учитывать, что определением арбитражного суда от

17.04.2009 принято к производству заявление о признании Концерна "Ижмаш"

банкротом, возбуждено производство по делу N А71-4252/2009 о признании

его банкротом; определением от 12.09.2011 по указанному делу в отношении

Концерна "Ижмаш" введено наблюдение. Основанием для введения наблюдения послужила задолженность, подтвержденная вступившим в законную силу определением арбитражного суда от 29.05.2009 по делу N А71-

2489/2009.

С учетом момента вступления данного судебного акта в силу и его неисполнении Концерном "Ижмаш", следует признать, что у данного предприятия признаки неплатежеспособности существовали и на 30.06.2011.

Ввиду того, что ОАО "Концерн "Ижмаш" является основным акционером ДОАО "Ижевский инструментальный завод", последнее на момент выдчи авалей по векселям ОАО "Концерн "Ижмаш" было осведомлено о наличии дела о банкротстве в отношении этого предприятия и его неплатежеспособности.

Таким образом, в условиях неплатежеспособности и наличия имущества,

достаточного для удовлетворения только части обязательств перед своими

кредиторами, осознавая при этом необходимость обратиться в арбитражный

суд с заявлением о сво?м банкротстве, ДОАО "Ижевский инструментальный завод"21.06.2011 выда?т авали по векселям своего единственного акционера Концерн "Ижмаш" со сроком оплаты по предъявлению, тем самым принимая на себя дополнительные денежные обязательства.

Принимая во внимание изложенное, сумму вексельных обязательств ОАО "Концерн "Ижмаш" и осведомленность ДОАО "Ижевский инструментальный завод" о неплатежеспособности Концерна "Ижмаш" для ДОАО ""Ижевский инструментальный завод" в момент выдачи авалей должна быть очевидна неизбежность в ближайшем будущем предъявления к нему требований об исполнении вексельных обязательств солидарно с ОАО "Концерн "Ижмаш"

Выдавая аваль, ДОАО "Ижевский инструментальный завод" было известно о его финансовом состоянии и невозможности исполнения взятых на себя обязательств. Так размер приобретенных ДОАО "Ижевский инструментальный завод" вексельных обязательств в результате совершения аваля составляет 4 434 201 734,97 руб., что превышает 20% активов должника, которые согласно данным бухгалтерской отчетности за первый квартал 2011 года составляют 618 297 000,00 руб.

Кроме того, по состоянию на 20.06.2011 задолженность ДОАО "Ижевский инструментальный завод" по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды составляла 561 111 122,39 руб.

При таких обстоятельствах ДОАО "Ижевский инструментальный завод" безусловно осознавало, что совершая одностороннюю сделку по выдаче авалей, оно действует во вред интересам своих кредиторов, поскольку с принятием должником на себя дополнительных денежных обязательств обеспеченность требований кредиторов активами должника существенно ухудшается.

В дело представлено соглашение от 25.05.2011 об обеспечении исполнения госконтрактов, подписанное должником и Концерном "Ижмаш" наряду с рядом иных предприятий. Согласно п. 2.2 данного соглашения, учитывая возможность ненадлежащего исполнения одной из сторон своих обязательств по государственным контрактам, стороны, не являющиеся участниками государственных контрактов, принимают на себя обязательство обеспечивать исполнение государственных контрактов и (или) обязательств перед иностранными заказчиками как по действующим обязательствам, так и по обязательствам, могущим возникнуть в будущем.

Однако, порядок и условия исполнения договоров, обеспечивающих

исполнение таких обязательств, как следует из п. 5.1 данного соглашения,

должно регламентироваться соответствующим обеспечивающим договором.

Поскольку такой договор в материалы дела не представлен, а само соглашение от 25.05.2011 не содержит указания ни на конкретный государственный контракт, ни на обязательства, обеспечивать которые обязалось ДОАО "Ижевский инструментальный завод", апелляционный суд полагает, что данное соглашение не может служить доказательством экономической или социальной целесообразности выдачи им авалей. Таким образом, выдача ДОАО "Ижевский инструментальный завод" авалей являет собой злоупотребление правом и преследует цель исключительно причинить вред другим лицам - в данном случае кредиторам данного общества.

При выявлении такого рода действий арбитражный суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права (п. 2 ст. 10 ГК РФ).

Как следует из п. 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32, исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (п. 1 ст. 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности направленная на уменьшение конкурсной массы сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам.

Экономически необоснованное принятие должником на себя дополнительных обязательств по своему правовому значению эквивалентно отчуждению должником своего имущества третьим лицам по заниженной цене.

В связи с изложенным в целях защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов в настоящем деле о банкротстве апелляционный суд полагает должным признать спорную сделку по выдаче авалей недействительной по основаниям ст. ст. 10, 167 ГК РФ.

Поскольку судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, обжалуемое определение подлежит отмене (п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

Ввиду признания авалей (вексельных поручительств) недействительными отсутствуют основания для включения требований ОАО "НПО "Ижмаш" в реестр требований кредиторов ДОАО "Ижевский инструментальный завод".

В удовлетворении заявления ОАО "НПО "Ижмаш" следует отказать.

В соответствии с п. 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2005 N 91 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10 января 2012 года по делу N А71-6228/2011 отменить.

В удовлетворении заявления ОАО "НПО "Ижмаш" о включении в реестр требований кредиторов ДОАО "Ижевский инструментальный завод" отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

Т. В. Казаковцева

Судьи

В. А. Романов С. И. Мармазова