Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2012 г. N 12АП-679/12

г. Саратов

06 апреля 2012 г.

Дело N А12-2801/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 апреля 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Клочковой Н.А., Лыткиной О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной С.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ремстройкомплект", г.Волгоград (ОГРН 1033400328290), общества с ограниченной ответственностью "Бонус", г.Волгоград (ОГРН 1063444017515), общества с ограниченной ответственностью "Волгоградстрой-Диамант",г.Волгоград (ОГРН 1073444003148), общества с ограниченной ответственностью "Диамант Девелопмент Групп",г.Волгоград (ОГРН 1053444030579), общества с ограниченной ответственностью "Диамант Девелопмент Групп Юнит", г.Волгоград (ОГРН 1053444082872) общества с ограниченной ответственностью "Инвест",г.Волгоград (ОГРН 1053444079138), общества с ограниченной ответственностью "Консультант", г.Волгоград (ОГРН 1053444079556), общества с ограниченной ответственностью "Меркурий", г.Волгоград (ОГРН 1085458008882), общества с ограниченной ответственностью "Мол Центр",г.Волгоград (ОГРН 1073460000932 ИНН 3445086400), общества с ограниченной ответственностью "Риэлти Консалтинг",г.Волгоград (ОГРН 1043400345658 ИНН 3444119050), общества с ограниченной ответственностью "Синтез",г.Волгоград (ОГРН 1023403450806), общества с ограниченной ответственностью "Юридическая фирма "Альтернатива", г.Волгоград (ОГРН 1053444017505 ИНН 3444120344)

на определение арбитражного суда Волгоградской области от 29 декабря 2011 года по делу N А12-2801/2011 (судья Суханова А.А.) о признании недействительным решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Орион" (г.Волгоград ОГРН 1103444004157 ИНН 3443099308) от 14.11.2011 г.. по второму вопросу повестки дня собрания,

при участии в заседании представителя ОАО "Промсвязьбанк" Дмитриева Г.В., действующего на основании доверенности N 3051 от 28.12.2011 г.., представителя ООО "Диамант Девелопмент Групп Юнит" Лазарева С.В., действующего на основании доверенности N 4 от 24.02.2012 г..,

УСТАНОВИЛ:

17.11.2011 г.. в арбитражный суд Волгоградской области поступило заявление кредитора - ОАО "Промсвязьбанк" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Орион" от 14.11.2011 г.. по второму вопросу повестки дня собрания: "выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего".

29 декабря 2011 года арбитражным судом Волгоградской области признано недействительным решение собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Орион" от 14.11.2011 г.. по второму вопросу повестки дня о выборе арбитражного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация арбитражных управляющих.

Кредиторы не согласились с принятым судебным актом и обратились в суд с апелляционной жалобой (с учетом дополнений), в которой просят определение суда первой инстанции отменить. В обоснование апелляционной жалобы указывают, что 20 октября 2011 года в процедуре наблюдения состоялось собрание кредиторов, на котором Банк как залоговый кредитор голосовал по вопросам повестки дня, в частности, о выборе СРО. Податели жалобы считают, что Банк реализовал свое право на голосование по данному вопросу повестки дня.

ОАО "Промсвязьбанк" считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Представители налогового органа и остальных кредиторов в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, что подтверждается почтовыми уведомлениями, имеющимися в материалах дела.

Кроме того, определение о принятии апелляционной жалобы к производству и назначении судебного заседания от 14.02.2012 г.. было опубликовано на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 15.02.2012 г.., таким образом, информация о названном судебном акте стала общедоступной.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

В материалы дела через канцелярию суда поступило ходатайство ООО "Ремстройкомплект" о приостановлении производства по апелляционной жалобе.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно статье 58 Закона о банкротстве производство по делу о банкротстве может быть приостановлено по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, в случае: обжалования судебных актов, предусмотренных статьей 52 указанного Федерального закона; обжалования решений собрания кредиторов (комитета кредиторов); в иных предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом случаях.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 АПК РФ арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, Конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

Следовательно, обязанность приостановить производство по делу связана не с наличием другого дела в суде, а с невозможностью рассмотрения спора до принятия решения по другому вопросу.

ООО "Ремстройкомплект" считает, что существенным для дела обстоятельством является установление правомочности собрания кредиторов от 20.10.2011 г.., на котором было принято решение по вопросу о выборе СРО. Кроме того, по мнению общества, от установления данного факта зависит право залогового кредитора на голосование по вопросам повестки дня собрания кредиторов от 14.11.2011 г.., что повлияет на рассмотрение судом апелляционной жалобы.

Судебная коллегия отклоняет заявленное ходатайство, поскольку право залогового кредитора на голосование не зависит от установления фактов каким-либо собранием кредиторов, так как предоставлено ему законом. Следовательно, рассмотрение апелляционной жалобы на определение арбитражного суда Волгоградской области от 14.02.2011 г.. об отказе в удовлетворении заявления о признании недействительным собрания кредиторов от 20.10.2011 г.., не влияет на проверку правомочности собрания кредиторов от 14.11.2011 г..

Проверив законность принятого по делу судебного акта, правильность применения норм материального права в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения поданной по делу апелляционной жалобы, исходя из нижеследующего.

Как видно из материалов дела, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.04.2011 г.. в отношении общества с ограниченной ответственностью "Орион" (далее по тексту ООО "Орион", должник), введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Левин Вячеслав Валерьевич.

Судебное заседание по рассмотрению результатов проведения процедуры наблюдения назначено на 30.08.2011 г..

21.05.2011 г.. временным управляющим в газете "Коммерсантъ" опубликованы сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения.

Определением суда от 14.05.2011 г.. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Орион" включены требования ОАО "Промсвязьбанк" в размере 244 248 222 руб. 04 коп., из которых 241 371 601 руб. 59 коп. основного долга, 2 876 620 руб. 26 коп. процентов за пользование кредитом, 100 000 руб. судебных расходов, как обеспеченные залогом недвижимого имущества должника.

16.08.2011 г.. в арбитражный суд Волгоградской области поступило ходатайство ООО "Стимул", ООО "Ремстройкомплект", ООО "Галерея магазинов" об обязании временного управляющего ООО "Орион" Левина В.В. отложить проведение первого собрания кредиторов должника, назначенного на 19.08.2011 г.. до рассмотрения требований указанных кредиторов, заявленных в срок, установленный положениями ст. 71 Закона о банкротстве.

Определением от 17.08.2011 г.. арбитражный суд обязал временного управляющего ООО "Орион" отложить проведение первого собрания кредиторов должника до рассмотрения судом требований кредиторов, предьявленных в срок, установленный ст. 71 Закона о банкротстве.

Судебное заседание по рассмотрению результатов процедуры наблюдения, назначенное на 30.08.2011 г.., по ходатайству временного управляющего было отложено судом на 27.09.2011 г..

Определением от 25.08.2011 г.. судом первой инстанции в удовлетворении требования ООО "Галерея магазинов" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Орион" задолженности в сумме 171 101 руб. отказано.

13.09.2011 г.. в арбитражный суд поступило ходатайство ООО "Стимул", ООО "Ремстройкомплект" об обязании временного управляющего ООО "Орион" Левина В.В. отложить проведение первого собрания кредиторов должника, назначенного на 15.09.2011 г.. до рассмотрения требований указанных кредиторов, заявленных в срок, установленный положениями ст. 71 Закона о банкротстве.

Определением от 14.09.2011 г.. арбитражный суд обязал временного управляющего ООО "Орион" отложить проведение первого собрания кредиторов должника до рассмотрения судом требований кредиторов, предьявленных в срок, установленный ст. 71 Закона о банкротстве.

19.09.2011 г.. арбитражным судом Волгоградской области было рассмотрено заявление ООО "Стимул" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Орион" задолженности в сумме 400 000 000 руб., в удовлетворении требования заявителю отказано.

Определением от 19.09.2011 г.. в реестр требований кредиторов должника судом первой инстанции включены требования ООО "Ремстройкомплект" в общей сумме 77 282 801 руб. 97 коп.

26.09.2011 г.. в суд от временного управляющего ООО "Орион" Левина В.В. поступили отчет временного управляющего, реестр требований кредиторов должника (учтены включенные судом в реестр требования ООО "Ремстройкомплект"), заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, анализ финансового состояния должника, ходатайство временного управляющего о введении в отношении должника процедуры внешнего управления.

В судебном заседании суда первой инстанции 27.09.2011 г.. было установлено, что временным управляющим не проведено первое собрание кредиторов ООО "Орион", в связи с чем, суд посчитал необходимым отложить судебное заседание по рассмотрению результатов процедуры наблюдения для проведения первого собрания кредиторов должника на 21.10.2011 г.. Временного управляющего суд обязал представить суду протокол первого собрания кредиторов, бюллетени для голосования, журнал регистрации участников, доверенности представителей.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области 21.10.2011 г.., со ссылкой на положения ст.ст. 51, 75 Закона о банкротстве, ООО "Орион" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Левин В.В. Судебное заседание по утверждению конкурсного управляющего ООО "Орион" назначено на 16.11.2011 г..

Указанным судебным актом суд обязал исполняющего обязанности конкурсного управляющего Левина В.В. провести собрание кредиторов ООО "Орион" по вопросу избрания конкурсного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

В судебное заседание 16.11.2011 г.. и.о. конкурсного управляющего Левиным В.В. был представлен протокол собрания кредиторов ООО "Орион", проведенного 14.11.2011 г.., документы, подтверждающие уведомление лиц, участвующих в деле о проведении собрания кредиторов, журнал регистрации участников собрания кредиторов, доверенности представителей кредиторов, принимавших участие в собрании, бюллетени для голосования.

На повестку дня назначенного на 14.11.2011 г.. собрания кредиторов были поставлены следующие вопросы: 1. Принятие и утверждение отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства; 2. Выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего; 3. Определение места проведения последующих собраний кредиторов ООО "Орион".

Согласно представленного журнала регистрации участников собрания кредиторов ООО "Орион", для участия в собрании кредиторов были зарегистрированы: ООО "ЮК "Альтернатива" с размером требований 0, количеством голосов 105 200; ООО "Ремстройкомплект" с размером требований 77 282 801,97 руб., количеством голосов 77 282 801,97; ОАО "Промсвязьбанк" с размером требования 244 248 222,04 руб., голоса отсутствуют.

И.о. конкурсного управляющего сделан вывод о том, что на собрании кредиторов 14.11.2011 г.. присутствовали кредиторы с правом голоса, составляющие 99,22% от общей суммы установленных денежных обязательств.

По результатам голосования собранием кредиторов, единогласно, приняты следующие решения: по первому вопросу повестки дня: принять к сведению и утвердить отчет конкурсного управляющего; по второму вопросу: выбрать арбитражного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих"; по третьему вопросу : определить местом проведения последующих собраний кредиторов ООО "Орион" г. Волгоград, ул. Коммунистическая, 5а, гостиница "Октябрьская", конференц-зал.

Обращаясь с заявлением о признании недействительным собрания кредиторов, ОАО "Промсвязьбанк" указало, что на проведенном 14.11.2011 г.. собрании кредиторов ООО "Орион" рассматривались вопросы, отнесенные, в соответствии со ст. 73 Закона о банкротстве, к исключительной компетенции первого собрания кредиторов, а потому не допуск представителя ОАО "Промсвязьбанк" к голосованию по повестке дня является незаконным, нарушает его права и законные интересы как кредитора должника, в том числе право на голосование по вопросу о выборе кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулирумой организации, из числа членов которой арбитражным судом будет утвержден арбитражный управляющий.

Суд первой инстанции, установив нарушение прав ОАО "Промсвязьбанк", пришел к выводу о недействительности решения собрания кредиторов ООО "Орион" от 14.11.2011 г.. по второму вопросу повестки дня: "Выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего".

Апелляционный суд считает позицию суда первой инстанции правомерной и обоснованной в силу следующего.

Согласно п. 4 ст. 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) решение собрания кредиторов может быть признано недействительным арбитражным судом по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц, если такое решение нарушает их права и законные интересы либо принято с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов.

В силу с п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве залоговые кредиторы имеют право голоса на собраниях кредиторов в процедуре наблюдения, а также в процедурах финансового оздоровления и внешнего управления в случаях отказа в данных процедурах от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога.

В процедуре конкурсного производства залоговые кредиторы права голоса на собраниях кредиторов не имеют, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом о банкротстве (например, в силу пункта 1 статьи 142, пункта 2 статьи 150 Закона о банкротстве и др.)

Из разъяснений п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" следует, что в соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве в процедуре конкурсного производства залоговые кредиторы права голоса на собраниях кредиторов не имеют, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом о банкротстве (например, в силу пункта 1 статьи 141, пункта 2 статьи 150 и др.).

Пункт 1 ст. 73 Закона о банкротстве относит к исключительной компетенции первого собрания кредиторов вопрос определения саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

Между тем, как подтверждено материалами дела, собрание кредиторов, проведенное исполняющим обязанности конкурсного управляющего в случае, предусмотренном абзацем 3 п. 3 ст. 75 Закона о банкротстве, имеет своей целью принятие решения, которое должно было быть принято на первом собрании кредиторов.

Как обоснованно указано судом первой инстанции, то обстоятельство, что это собрание проводится после признания должника банкротом и введения в отношении него конкурсного производства, в данном случае значения не имеет, поскольку на данном собрании кредиторов решается вопрос, который подлежит решению в процедуре наблюдения и относится к исключительной компетенции первого собрания кредиторов, на котором кредиторы, чьи требования обеспечены залогом, обладают правом голоса.

В этой ситуации первое собрание кредиторов в части решения вопроса о выборе саморегулируемой организации откладывается на более поздний срок, приходящийся на период процедуры конкурсного производства; однако изменений в правовом статусе данного собрания это не влечет.

В соответствии с п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве, решение о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Из материалов дела усматривается, что представитель ОАО "Промсвязьбанк" присутствовал на собрании кредиторов 14.11.2011 г.., был зарегистрирован в журнале участников собрания, однако, к голосованию допущен не был.

Вместе с тем, сумма установленных судом требований ОАО "Промсвязьбанк" ( 244 248 222 руб. 04 коп.) превышает сумму установленных требований ООО "Ремстройкомплект" (77 282 801 руб. 97 коп.), которым фактически и было принято решение об избрании саморегулируемой организации.

Кроме того, определением от 11.11.2011 арбитражный суд Волгоградской области удовлетворил жалобу банка на действия временного управляющего Левина В.В., выразившиеся в уклонении от проведения первого собрания кредиторов ООО "Орион", назначенного на 14.10.2011, указав, что временным управляющим Левиным В.В. нарушено право Банка на голосование в первом собрании кредиторов должника и принятие решений по вопросам, относящимся к исключительной компетенции первого собрания кредиторов, право голосования по которым гарантировано Банку как залоговому кредитору.

Согласно п.1 ст.10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред иному лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ОАО "Промсвязьбанк", как основной кредитор ООО "Орион" фактически было лишено возможности участия в принятии решения о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

В соответствии с положениями ст. 15 Закона о банкротстве, в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В силу вышеизложенного, заявление ОАО "Промсвязьбанк" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Орион" от 14.11.2011 г.. по второму вопросу повестки дня: "Выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего" является обоснованным и подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы о том, что ОАО "Промсвязьбанк" реализовало свое право на голосование на собрании кредиторов 20.10.2011 г.., созванном по его инициативе, отклоняется апелляционным судом как не имеющий правового значения при наличии факта признания незаконными действий конкурсного управляющего Левина В.В., выразившихся в уклонении от проведения первого собрания кредиторов должника и подтвержденного факта нарушения прав и законных интересов Банка.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по делу вынесено законное и обоснованное определение, оснований для отмены которого не имеется.

руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Волгоградской области от 29 декабря 2011 г.. по делу N А12-2801/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца через арбитражный суд первой инстанции, вынесший определение, в порядке, предусмотренном статьями 188, 275-276 АПК РФ.

Председательствующий

А.Ю. Самохвалова

Судьи

Н.А. Клочкова О.В. Лыткина