Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2012 г. N 03АП-5871/11

г. Красноярск

23 марта 2012 г.

Дело N А33-11320/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "19" марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "23" марта 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Радзиховской В.В., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" - Липина А.В., представителя по доверенности от 03.10.2011,

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - Смирновой В.В., представителя по доверенности от 23.12.2011,

от общества с ограниченной ответственностью "Атлантис" - Бойченко В.В., представителя по доверенности от 08.10.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Атлантис"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "31" октября 2011 года по делу N А33-11320/2011, принятое судьей Михайловой Т.В.,

установил:

открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" (далее - ОАО "Красноярскэнергорсбыт", ОГРН 1052460078692, ИНН 2466132221) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Атлантис" (далее - ООО "Атлантис", ОГРН 1022401801927, ИНН 2460016074) о взыскании 709 894 рублей 46 копеек стоимости безучетного потребления электрической энергии.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 25 августа 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора на стороне истца, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири", ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 31 октября 2011 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с данным решением, ООО "Атлантис" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении иска отказать на основании следующего:

- в акте N 25 от 30.12.2009 отражена установка и опломбирование счетчика N 152528 14.01.2010, таким образом, неисправность его не установлена;

- истец осуществил перерасчет потребленной электрической энергии по счетчику N 0301731, установленному в ТП N 737, к которому ответчик не имеет доступа, в связи с чем контролировать объем потребленной энергии не может;

- 13.01.2010 в договор N 8493 внесены изменения в связи с принятием в эксплуатацию счетчика N 152528, при этом в акте от 22.01.2010 N 2-2-36 замечаний к техническому состоянию цепей коммерческого (расчетного) учета не выявлено;

- ответчик всегда своевременно исполнял свои обязательства по оплате электрической энергии, но после подключения онкологического центра потребление ответчика возросло в четыре раза; к системе потребления энергии ответчика присоединен посторонний потребитель;

- в акте о безучетном потреблении N 244828БУ от 14.12.2010 отражено отсутствие пломбы на цепи напряжения фазы В и изложено требование о проверке трансформаторов тока, в то время как при проверке трансформаторов тока 29.12.2010 нарушений в работе последних не выявлено;

- расчет потребления электрической энергии по прибору учета, не являющемуся расчетным, является неправомерным;

- лица, проводившие работы по установке и наладке прибора учета AY05-RD-P14B4 N учета 0301731, не имеют лицензии на проведение таких работ.

ОАО "Красноярскэнергосбыт" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласилось с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

- 14.12.2010 сетевой организацией проведена проверка системы учета ООО "Атлантис", в результате которой установлено отсутствие пломбы на цепях напряжения в трансформаторе тока на счетчике 152528, о чем составлен акт N 244828БУ в присутствии двух независимых свидетелей Чекиряко А.Д. и Сидорова С.А.;

- указанная проверка и составление акта произведены на основании пунктов 79 и 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования энергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (Правила N 530);

- в соответствии с пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (ПТЭЭП) и п. 1.5.13 Правил устройства электроустановок (ПУЭ) отсутствие пломбы на расчетном счетчике лишает учет законной силы, осуществляемой данным счетчиком;

- по акту от 05.10.2010 в присутствии руководителя ответчика Силяева С.В. на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между сетевой организацией и ответчиком в РУ-0,4 кВ ТП-737 установлен счетчик N 03017131, в п. 8 указанного акта отражено, что данный счетчик следует считать контрольным;

- на основании пункта 144 Правил N 530 гарантирующим поставщиком при выявлении неисправности расчетного прибора произведен перерасчет объема электрической энергии на основании показаний контрольного прибора учета за период с 05.10.2010 по 31.03.2011, а за период с 22.01.2010 по 4.10.2010 - по мощности;

- довод ответчика об отсутствии у него доступа к счетчику N 03017131, установленному в ТП-737, несостоятелен, поскольку в силу положений пункта 159 Правил N 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границе балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей;

- утверждения ответчика о подключении к счетчику N 0301731 в ТП-737 онкологического центра основаны на предположениях, документально не подтверждены.

ОАО "МРСК Сибири" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало на ее необоснованность на основании следующего:

- 22.01.2010 в присутствии руководителя ООО "Атлантис" произведено опломбирование счетчика N 152528, о чем составлен акт производства работ от указанной даты, таким образом, на 22.01.2010 состояние счетчика по адресу ул. Московская, 32 соответствовало требованиям законодательства;

- 05.10.2010 был произведен прием контрольного счетчика на границе раздела эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности, что подтверждается актом N 54-3-150 (показания счетчика - 0,0 кВт*ч), при этом расчетный прибор учета N 152528 не обследовался;

- указанный контрольный прибор учета установлен по инициативе сетевой организации в связи с отсутствием в законе такого запрета и отсутствия регламентации специальной процедуры его установки;

- 14.12.2010 при обследовании системы учета оздоровительного комплекса по адресу ул. Московскач, 32 в г. Красноярске в присутствии директора ответчика Силяева С.В. установлен факт безучетного потребления электроэнергии: отсутствие пломбы сетевой организации на цепях напряжения счетчика N 152528, о чем составлен акт от 14.12.2010 N 54-2-511, который Силяевым С.В. подписан;

- на основании акта от 14.12.2010 N 54-2-511 составлен акт безучетного потребления электрической энергии от 14.12.2010 N 244828БУ, по которому был рассчитан объем безучетного потребления электрической энергии в размере 316 054,6 кВт*ч, в пункте 8 указанного акта отражено выявленное нарушение; указанный акт Силяев С.В. подписать отказался;

- в соответствии с пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (ПТЭЭП) и пункта 1.5.13 Правил устройства электроустановок, шестое издание от 5.10.1979 в ред. от 20.06.2003 (ПУЭ), отсутствие пломбы на расчетном счетчике лишает учет законной силы, осуществляемый данным счетчиком;

- ссылки ответчика на пункт 3.4 Правил учета электрической энергии, утвержденных Митопэнерго 19.09.1996, Минстроем РФ от 26.09.1996 неправомерны, поскольку он на сетевые организации не распространяется, имеет отношение к работам, проводимым потребителями;

- с 09.09.2010 на ТП-737 вводилась временная нормальная схема питания онкологического центра, со стороны сетевой организации предприняты действия по ограничению режима потребления до определенного уровня, чтобы не возникло аварийной ситуации; вместе с тем, со стороны сетевой организации никаких технических средств, которые бы автоматически производили отключение ответчика в случае превышение нагрузки потребления более, чем 25 кВт, установлено не было; при этом ответчику предлагалось со своей стороны тоже совершить действия по ограничению режима потребления, со стороны последнего никакого письменного подтверждения о введении таких ограничений на письмо от 9.09.2010 N 54/319 не представлено.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2012 года по ходатайству сторон назначена техническая экспертиза, производство по делу приостановлено до 01.03.2012.

В Третий арбитражный апелляционный суд поступило заключение эксперта.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2012 года производство по делу возобновлено.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

02.10.2006 между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ООО "Атлантис" (абонент) подписан договор энергоснабжения N 8493 в редакции соглашений от 01.11.2008, от 13.01.2010 (далее - договор), в соответствии с условиями которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а абонент обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказываемые услуги (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 2.1. договора гарантирующий поставщик подает электроэнергию в точки поставки абонента в количестве, определенном в соответствии с согласованными ежегодно договорными объемами потребления электроэнергии (мощности) по настоящему договору с помесячной детализацией (приложение N 1) и категорией надежности электроснабжения, соответствующей выполненному технологическому присоединению в установленном законодательством РФ порядке.

В соответствии с пунктом 5.1.8 договора абонент обязан обеспечить за свой счет сохранность, целостность и обслуживание (поверку, калибровку, замену) приборов учета и иных элементов измерительных комплексов.

Согласно пункту 6.2 договора учет отпущенной и потребленной энергии осуществляется приборами учета и расчетными методами, указанными в Приложении N 3 к договору.

В соответствии с пунктом 6.4 договора электросчетчики, измерительные трансформаторы в процессе эксплуатации должны иметь пломбы с клеймом госповерителя с давностью, не превышающей указанную в паспорте на данный электросчетчик, трансформатор тока.

Пунктом 6.6 договора предусмотрено, что счетчики, измерительные трансформаторы и цепи учета должны быть установлены и опломбированы пломбами в соответствии с Правилами устройства электроустановок и Правилами технической эксплуатации электроустановок потребителей.

Согласно пункту 6.7 договора в случае отсутствия расчетных приборов учета, несоответствия приборов учета и иных элементов измерительных комплексов требованиям действующей нормативно-технической документации, объем потребленной электрической энергии определяется как произведение присоединенной мощности и числа часов работы оборудования.

В силу пункта 7.6 договора в случае повреждения расчетных приборов учета по вине абонента, изменении схемы включения приборов учета, гарантирующий поставщик вправе отключить абонента и произвести перерасчет расхода как произведение установленной мощности (или присоединенной мощности) и числа часов работы оборудования со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более чем за срок исковой давности.

Срок действия договора установлен до 31.12.2007 и считается ежегодно продленным, если ни от одной из сторон не последует заявления об отказе от договора на новый срок (прекращении действия договора), об изменении договора или о заключении нового договора (пункт 10.2 договора).

Соглашением от 13.01.2010 внесены изменения в приложение N 3 к договору от 02.10.2006 N 8493 связи с принятием в эксплуатацию счетчика N 152528 (т.1, л.д. 114).

14.12.2010 сотрудниками сетевой организации ОАО "МРСК Сибири" с участием представителя абонента - Силяева С.В., представителя гарантирующего поставщика ОАО "Красноярскэнергосбыт" была проведена проверка системы учета ООО "Атлантис", в результате выявлено отсутствие пломбы на цепях напряжения у трансформатора тока для счетчика N 152528, о чем составлен акт от 14.12.2010 N 244828 БУ (т.1, л.д. 43). В пункте 9 акта указано, что объем потребленной электроэнергии по установленной мощности в соответствии с режимом работы определен с 22.01.2010 (согласно акту N Л-2-36) по 04.10.2010 (согласно акту N 54-3-150 (дата приемки в эксплуатацию прибора учета N 03017131, установленного в РУ-0,4 кВ ТП N 737)). За период с 05.10.2010 по 14.12.2010 объем рассчитан исходя из показаний контрольного прибора учета N 03017131.

На основании акта от 14.12.2010 N 244828 БУ истцом произведен расчет за период с 22.01.2010 по 04.10.2010 по установленной мощности (п. 6.7 договора), за период с 05.10.2010 по 31.03.2011 - по показаниям контрольного прибора учета. Согласно расчету долг ответчика перед истцом составил 709 894 рублей 46 копеек.

Для оплаты потребленной электрической энергии истец выставил ответчику счета-фактуры N N 11-0410-1000068493 от 30.04.2010, 11-0510-1000068493 от 31.05.2010, 11-0610-1000068493 от 30.06.2010, 11-0710-1000068493 от 31.07.2010, 11-0810-1000068493 от 31.08.2010, 11-0910-1000068493 от 30.09.2010, 11-1010-1000068493 от 31.10.2010, 11-1110-1000068493 от 30.11.2010, 11-1210-1000068493 от 31.12.2010, 11-0111-1000068493 от 31.01.2011, 11-0211-1000068493 от 28.02.2011, 11-0311-1000068493 от 31.03.2011.

Ссылаясь на неоплату ответчиком потребленной электрической энергии, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Как усматривается из материалов дела, отношения сторон возникли из договора на электроснабжение от 02.10.2006 N 8493 и регламентированы параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Как следует из материалов дела, в период с января 2010 года по март 2011 года ОАО "Красноярскэнергосбыт" осуществляло отпуск электроэнергии на присоединенный к электросетям объект ответчика (оздоровительный комплекс, расположенный по адресу: г. Красноярск, ул. Московская, 32).

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Правилами учета электрической энергии, утвержденными Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем РФ 26.09.1996, установлено, что учет электроэнергии производится на основе измерений с помощью счетчиков электрической энергии и информационно - измерительных систем (пункт 2.5), для учета электроэнергии должны использоваться средства измерений, типы которых утверждены Госстандартом России и внесены в Государственный реестр средств измерений (пункт 2.6), средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (пункт 3.5), перестановка, замена, а также изменение схем включения средств учета производится с согласия энергоснабжающей организации (пункт 4.7).

Согласно разделу 2.11 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации N 6 от 13.01.2003, все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе. Наблюдение за работой средств измерений и учета электрической энергии, в том числе регистрирующих приборов и приборов с автоматическим ускорением записи в аварийных режимах, на электрических подстанциях (в распределительных устройствах) должен вести оперативный или оперативно-ремонтный персонал подразделений, определенный решением технического руководителя потребителя. Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены. Обо всех нарушениях в работе средств измерений и учета электрической энергии персонал должен незамедлительно сообщать подразделению, выполняющему функции метрологической службы потребителя. Вскрытие средств электрических измерений, не связанное с работами по обеспечению нормальной записи регистрирующими приборами, разрешается только персоналу подразделения, выполняющего функции метрологической службы потребителя, а средств измерений для расчета с поставщиками или потребителями - персоналу подразделения совместно с их представителями. Установку и замену измерительных трансформаторов тока и напряжения, к вторичным цепям которых подключены расчетные счетчики, выполняет персонал эксплуатирующего их потребителя с разрешения энергоснабжающей организации. Замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с пунктом 2.11.18 указанных Правил энергоснабжающая организация должна пломбировать:

- клеммники трансформаторов тока;

- крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам;

- токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты;

- испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки;

- решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока;

- решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики;

- приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

В силу пункта 79 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения), потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи) электрической энергии) и Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, признается безучетным потреблением электрической энергии.

Порядок выявления и документального оформления фактов безучетного потребления регламентирован главой XII Основных положений. Данный порядок подлежит применению, в том числе и при выявлении нарушений целостности пломб на приборах (узлах) учета, признаваемых безучетным потреблением.

Согласно пункту 151 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии. В силу пункта 158 данных Основных положений смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии должны обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний.

На основании пункта 152 Основных положений по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Как следует из материалов дела, 14.12.2010 на объекте ответчика комиссией в составе представителей гарантирующего поставщика, сетевой организации, потребителя в присутствии двух свидетелей проведена проверка системы учета ООО "Атлантис", в результате которой установлено отсутствие пломбы на цепях напряжения у трансформатора тока для счетчика N 152528, о чем составлен акт от 14.12.2010 N 244828 БУ. В указанном акте имеется отметка о том, что потребитель от подписания и получения акта отказался. Данные акты подписаны представителями ОАО "МРСК Сибири" (сетевая организация), ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик), а также свидетелями Чекиряко А.Д., Сидорова С.А. Ответчик факт проверки и составления акта не оспаривает.

Акт от 14.12.2010 N 244828 БУ соответствует требованиям пункта 152 Основных положений.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2012 года по ходатайству сторон назначена техническая экспертиза для разрешения вопроса о возможности изменения схемы учета потребления электрической энергии и влиянии отсутствия пломбировки одной фазы В цепей напряжения трансформатора тока на учет потребленной ответчиком электроэнергии.

Согласно заключению эксперта от 24.02.2012 вмешательство в цепи напряжения трансформаторов тока может повлиять на показания счетчика электрической энергии. При отсутствии пломбировки на трансформаторе тока одной из фаз возможно вмешательство в присоединение вторичных цепей, что может привести к изменению показаний счетчика электроэнергии.

Таким образом, экспертным заключением подтверждается, что отсутствие пломбировки на трансформаторе тока одной из фаз может привести к изменению показаний прибора учета. Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о доказанности факта безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

Согласно пункту 155 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящих Правил. Объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных настоящими Правилами, определяется исходя из расчета полного использования всей мощности присоединенных энергопринимающих устройств. Правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии могут быть предусмотрены иные способы расчета объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

На основании пункта 6.7 договора от 02.10.2006 N 8493 истец произвел перерасчет количества потребленной электроэнергии с даты последней проверки приборов учета (21.01.2010) по 04.10.2010 по установленной мощности, за период с 05.10.2010 по 31.03.2011 - по показаниям контрольного прибора учета, установленного сетевой организацией в ТП-737, что не противоречит пункту 144 Основных положений.

При расчете стоимости поставленной электроэнергии за период истцом применена мощность 25 кВтч. Применение со стороны истца при расчете указанной мощности является правомерным, поскольку она согласована сторонами в акте разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон, подписанном сторонами без замечаний и дополнений.

Согласно расчету истца, составленному с учетом ранее оплаченного расхода электроэнергии, задолженность ответчика составила 709 894 рублей 46 копеек.

Установив доказанность факта использования ответчиком приборов учета с нарушением целостности пломб на трансформаторах тока, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что показания таких приборов учета не могут быть признаны достоверными и перерасчет истцом расхода электроэнергии на основании пункта 6.7 договора за период с 22.01.2010 по 31.03.2011 является правомерным.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что истец необоснованно осуществил перерасчет потребленной электрической энергии по счетчику N 0301731, установленному в ТП N 737, к которому ответчик не имеет доступа, отклоняются судом.

Как следует из материалов дела, указанный прибор учета установлен по инициативе сетевой организации в присутствии руководителя ответчика Силяева С.В. на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между сетевой организацией и ответчиком в РУ-0,4 кВ ТП-737. Согласно актам от 05.10.2010 N 54-3-150 и N 54-5-26, подписанными обеими сторонами в отсутствие возражений со стороны ответчика, указанный прибор учета следует считать контрольным (т.1, л.д. 45, т.2, л.д. 45).

Довод ответчика об отсутствии у него доступа к счетчику N 03017131, установленному в ТП-737, в связи с чем показания данного прибора учета не могут быть признаны достоверными, несостоятелен, поскольку в силу положений пункта 159 Основных положений сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границе балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на то, что в акте от 22.01.2010 N 2-2-36 замечаний к техническому состоянию цепей коммерческого (расчетного) учета не выявлено, не влияют на правильность выводов суда о доказанности факта безучетного потребления, поскольку данный акт подтверждает отсутствие таких нарушений на дату его составления. Факт безучетного потребления установлен при проведении проверки 14.12.2010. Ссылки ответчика на справку истца от 29.12.2010 об отсутствии нарушений в работе трансформаторов тока, отклоняются судом, поскольку указанное письмо бесспорно не свидетельствует о достоверности показаний расчетного прибора учета при отсутствии пломбы на одной из фаз цепи напряжения трансформатора тока.

Доводы ответчика о том, что лица, проводившие работы по установке и наладке прибора учета AY05-RD-P14B4 N 0301731, не имеют лицензии на проведение таких работ, признаются несостоятельными. Так, пункт 3.4 Правил учета электрической энергии, утвержденных Митопэнерго 19.09.1996, Минстроем РФ от 26.09.1996 на сетевые организации не распространяется, имеет отношение к работам, проводимым потребителями.

Утверждения ответчика о подключении к счетчику N 0301731 в ТП-737 онкологического центра основаны на предположениях, документально не подтверждены.

Изложенное свидетельствует о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены решения, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

За проведение экспертизы истцом было уплачено 10 000 рублей, ответчиком 5 000 рублей. Стоимость экспертизы составила 10 000 рублей. С учетом положений статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы на оплату услуг эксперта относятся на ответчика. Таким образом, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 5 000 рублей судебных расходов по оплате услуг экспертизы. С депозитного счета Третьего арбитражного апелляционного суда подлежит возврату истцу 5 000 рублей.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "31" октября 2011 года по делу N А33-11320/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Атлантис" в пользу открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" 5 000 рублей судебных издержек.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

В.В. Радзиховская Л.Е. Споткай