Определение Четвертого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2012 г. N 04АП-4050/11

г. Чита

09 апреля 2012 г.

Дело N А19-7791/2011

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Ошировой Л.В.,

судей Клепиковой М.А., Куклина О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куликовой А.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании в помещении Четвертого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Чита, ул. Ленина, 100б апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания"

на решение Арбитражного суда Иркутской области от 25 июля 2011 года

по делу N А19-7791/2011 по иску открытого акционерного общества "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" (ОГРН 1063808011410, ИНН 3808133575, адрес: 664035, г. Иркутск, ул. Сурнова, 16)

к обществу с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания" (ОГРН 1083847000357, ИНН 3823031465, адрес: 665737, Иркутская область, Братский район, г. Вихоревка, ул. Каландарашвили, 14, кв.2)

о взыскании 3 424 498, 58 руб.,

(суд первой инстанции: Архипенко А.А.)

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

в судебном заседании, назначенном на 02 апреля 2012 года, объявлялся перерыв до 15 часов 50 минут 09 апреля 2012 года.

и установил:

Открытое акционерное общество "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" (ОГРН 1063808011410, ИНН 3808133575) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания" (ОГРН 1083847000390, ИНН 3823031514) о взыскании 3 421 715 руб. 99 коп. задолженности за отпущенную в январе-декабре 2010 года тепловую энергию в горячей воде по договору от 01.01.2010 года N 216 и 2 782 руб. 58 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 25 июля 2011 года исковые требования удовлетворены частично: с ООО "Вихоревская коммунальная компания" в пользу ОАО "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" взыскано 2 794 153 руб. 89 коп. основного долга, 2 629 руб. 57 коп. процентов. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции в части удовлетворения исковых требований, ссылаясь на поставку истцом услуг ненадлежащего качества, в частности температуры горячей воды. Ответчик со ссылкой на акты снятия показаний приборов учета, составленные с участием представителя истца, и на выкопировки из оперативного журнала учета котельной с данными по температуре подаваемой горячей воды на выходе, указывает, что при расчете стоимости коммунальных ресурсов определяет норматив температуры воды в соответствии с имеющимися приборами учета. Ответчик полагает представленные истцом акты технической готовности ненадлежащими доказательствами по делу, поскольку они не являются доказательством неисправности общедомовых приборов учета теплопотребления, кроме того, со стороны ответчика они подписаны неуполномоченным лицом. Ответчик указывает, что поскольку приборы учета были установлены на вводе в дом, соответственно они фиксировали поставку истцом теплоносителя ненадлежащего качества. Ответчик выражает несогласие с выводом суда первой инстанции о ненадлежащем состоянии внутренних сетей и устройств, обслуживаемых ответчиком домов, который не основан на надлежащих доказательствах.

Истцом отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

09 апреля 2011 года в Четвертый арбитражный апелляционный суд нарочным поступило ходатайство общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания", подписанное представителем по доверенности Булыгиным П.М. об отказе от апелляционной жалобы в связи с урегулированием спора и прекращении производства по ней.

В соответствии с частью 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 данного Кодекса.

В свою очередь, частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

В рассматриваемом случае, отказ общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания" от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Иркутской области от 25 июля 2011 года по делу N А19-7791/2011 не противоречит закону и не нарушает права других лиц, материалами дела подтверждаются законные полномочия лица, подписавшего ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, в связи с чем суд апелляционной инстанции полагает возможным принять отказ общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания" от апелляционной жалобы и прекратить производство по этой жалобе.

В материалах дела имеется копия заверенной доверенности от 18 мая 2011 года, выданной обществом с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания" Булыгину Павлу Михайловичу, которой последний, в частности, наделен правом полного или частичного отказа от исковых требований. Полномочий на отказ от апелляционной жалобы в указанной доверенности не содержится.

Вместе с тем, в пункте 33 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указано, что при рассмотрении ходатайств об отказе от апелляционной жалобы необходимо учитывать, что данное процессуальное действие не указано в части 2 статьи 62 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в перечне действий, право на совершение которых должно быть специально оговорено в доверенности.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что ходатайство об отказе от апелляционной жалобы заявлено уполномоченным представителем общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания".

О прекращении производства по апелляционной жалобе арбитражный суд выносит определение (часть 3 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При подаче апелляционной жалобы ООО "Вихоревская коммунальная компания" платежным поручением N 366 от 05.10.2011 года уплачена государственная пошлина в сумме 2000 рублей которая подлежит возвращению ему из федерального бюджета на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

ООО "Вихоревская коммунальная компания" платежным поручением N 9 от 19 января 2012 года перечислило на депозит Четвертого арбитражного апелляционного суда 40 000 руб. для оплаты за проведение экспертизы по настоящему делу.

Учитывая, что экспертиза по делу не назначалась, денежные средства в сумме 40 000 рублей подлежат возвращению с депозитного счета суда ООО "Вихоревская коммунальная компания".

Учитывая изложенное, Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 184, 185, 188, 112 и 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ОПРЕДЕЛИЛ:

Принять отказ общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания" от апелляционной жалобы, производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 25 июля 2011 года по делу N А19-7791/2011 прекратить.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания" из федерального бюджета 2 000 рублей государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 366 от 05.10.2011 года, выдав справку.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания" с депозита Четвертого арбитражного апелляционного суда денежные средства в сумме 40 000 рублей, перечисленные по платежному поручению N 9 от 19 января 2012 года.

Определение арбитражного суда о прекращении производства по апелляционной жалобе может быть обжаловано в течение месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий судья

Л.В. Оширова

Судьи

М.А. Клепикова О.А. Куклин