Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 апреля 2012 г. N 12АП-2273/12

г. Саратов

20 апреля 2012 г.

Дело N А12-2801/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "20" апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "20" апреля 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной Светланы Александровны,

судей Грабко Олега Владимировича, Самохваловой Анны Юрьевны,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Ильиной Светланы Сергеевны,

при участии в судебном заседании:

от ООО "Ремстройкомплект" - Бокаревой Марины Сергеевны, действующей на основании доверенности от 13 марта 2012 года,

от ОАО "Промсвязьбанк" - Скворцова Евгения Владимировича, действующего на основании доверенности N 3055 от 28 декабря 2011 года,

от иных лиц - не явились, извещены надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

общества с ограниченной ответственностью "Ремстройкомплект", г. Волгоград,

исполняющего обязанности конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Орион" Левина В.В., г. Волгоград,

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 14 февраля 2012 года об отказе в удовлетворении заявлений о признании недействительными решений собрания кредиторов по делу N А12-2801/2011, судья Суханова А.А.,

по заявлениям исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Орион" Левина В.В.,

ООО "Бонус", (400005, г. Волгоград, ул. Коммунистическая, 64А; ОГРН 1063444017515, ИНН 3444131191),

ООО "Волгоградстрой-Диамант", (400005, г. Волгоград, ул. Коммунистическая, 64А; ОГРН 1073444003148, ИНН 3444143831),

ООО "Диамант Девелопмент Групп Юнит", (400131, г. Волгоград, ул.Коммунистическая, 24; ОГРН 1053444082972,

ООО "Инвест", (400074, г. Волгоград, ул. Рабоче-Крестьянская, 48; ОГРН 1053444079138, ИНН 3444124885),

ООО "Консульт", (400005, г. Волгоград, ул. Коммунистическая, 64А; ОГРН 1053444079556, ИНН 3444124973),

ООО "Меркурий", (400075, г. Волгоград, Крутой Проезд, 3; 400005, г. Волгоград, пр-т Ленина, 88; ОГРН 1083459003682, ИНН 3442098407),

ООО "Мол Центр", (400074, г. Волгоград, ул. Рабоче-Крестьянская, 48; ИНН 3445086400, ОГРН 1073460000932),

ООО "Риэлти Консалтинг", (400005, г. Волгоград, ул. Коммунистическая, 64А; ИНН 344119050, ОГРН 1043400345658),

ООО "Синтез", (400005, г. Волгоград, ул. Коммунистическая, 64А; ОГРН 1023403450806, ИНН 3444104670),

ООО "ЮФ "Альтернатива", (400005, г. Волгоград, ул. Коммунистическая, 64А; ИНН 3444120344, ОГРН 1053444017505),

ООО "Ремстройкомплект", (400048, г. Волгоград, Шоссе Авиаторов, 12Б; ИНН 344107791, ОГРН 1033400328290),

о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Орион" от 20 октября 2011 года,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Орион", (400075, г. Волгоград, Крутой проезд, 3, ИНН 3443099308, ОГРН 1103444004157),

УСТАНОВИЛ:

18.11.2011 в Арбитражный суд Волгоградской области обратился и. о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левин В.В. с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Орион" от 20.10.2011 в части "Определить кандидатуру арбитражного управляющего Горн Игорь Владимирович (НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Мекурий"); комитет кредиторов не образовывать".

21.11.2011 в Арбитражный суд Волгоградской области обратились ООО "Бонус", ООО "Волгоградстрой -Диамант", ООО "Диамант Девелопмент Групп Юнит", ООО "Инвест", ООО "Консульт", ООО "Меркурий", ООО "Мол Центр", ООО "Риэлти Консалтинг", ООО "Синтез", ООО "ЮФ "Альтернатива", ООО "Ремстройкомплект" - кредиторы должника ООО "Орион", с заявлением о признании недействительным решение собрания кредиторов ООО "Орион" от 20.10.2011 в части "Определить кандидатуру арбитражного управляющего Горн Игорь Владимирович (НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Мекурий"); комитет кредиторов не образовывать".

Арбитражный суд Волгоградской области определением от 19.12.2011 в порядке статьи 130 АПК РФ, заявления ООО "Бонус", ООО "Волгоградстрой-Диамант", ООО "Диамант Девелопмент Групп Юнит", ООО "Инвест", ООО "Консульт", ООО "Меркурий", ООО "Мол Центр", ООО "Риэлти Консалтинг", ООО "Синтез", ООО "ЮФ "Альтернатива", ООО "Ремстройкомплект", и.о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левина В.В. объединены в одно производство для совместного рассмотрения в одном судебном заседании.

14.02.2012 определением Арбитражного суда Волгоградской области в удовлетворении требований и. о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левина В. В. и заявлений ООО "Бонус", ООО "Волгоградстрой-Диамант", ООО "Диамант Девелопмент Групп Юнит", ООО "Инвест", ООО "Консульт", ООО "Меркурий", ООО "Мол Центр", ООО "Риэлти Консалтинг", ООО "Синтез", ООО "ЮФ "Альтернатива", ООО "Ремстройкомплект" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Орион" от 20.10.2011 отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, и. о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левин В. В. и кредитор должника ООО "Ремстройкомплект" обратились с апелляционными жалобами.

Заявители просят определение Арбитражного суда Волгоградской области от 14.02.2012 отменить полностью и разрешить вопрос по существу: признать недействительными решение собрания кредиторов ООО "Орион" от 20.10.2011 "Определить кандидатуру арбитражного управляющего Горн Игорь Владимирович (НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий"); комитет кредиторов не образовывать".

По мнению подателей апелляционных жалоб, Арбитражным судом Волгоградской области принят незаконный и необоснованный судебный акт.

В судебном заседании представитель ООО "Ремстройкомплект" доводы жалобы поддержал.

Представитель ОАО "Промсвязьбанк" возражал против удовлетворения жалобы, полагая, что оспариваемый судебный акт принят с соблюдением норм материального и процессуального права.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного рассмотрения извещены надлежащим образом в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Апелляционная коллегия, в соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб в открытом судебном заседании, выслушав в судебном заседании полномочных представителей сторон,апелляционный суд находит, что определение арбитражного суда первой инстанции следует оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.10.2011 общество с ограниченной ответственностью "Орион" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Орион" возложено на Левина Вячеслава Валерьевича.

20.10.2011 по инициативе конкурсного кредитора ОАО "Промсвязьбанк" состоялось собрание кредиторов ООО "Орион" с повесткой дня (протокол собрания кредиторов от 20.10.2011, т.2, л. д. 60-63):

1. "Выбор одной из процедур, применяемой в деле о банкротстве: финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, определение срока выбранной процедуры, заключения мирового соглашения либо прекращения производства по делу и обращения в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

2. Определение саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

3. Определение кандидатуры арбитражного управляющего;

4. Избрание представителя собрания кредиторов;

5. Об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава, об избрании членов комитета кредиторов".

По двум вопросам повестки дня 3 и 5 были приняты следующие решения: "Определить кандидатуру арбитражного управляющего Горн Игорь Владимирович (НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Мекурий"); комитет кредиторов не образовывать".

В данном собрании кредиторов принял участие представитель ОАО "Промсвязьбанк" Калмыкова Екатерина Станиславовна по доверенности N 118 от 15.06.2010 с количеством 244248222,04 голосов, что составляет 75,61 % от общего количества 323041633,70 голосов (100 %) кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов ООО "Орион".

Из протокола собрания кредиторов от 20.10.2011 видно, что в собрании кредиторов принимал участие кредитор ОАО "Промсвязьбанк", иные кредиторы ООО "Орион" представителей не направили.

Обратившись в Арбитражный суд Волгоградской области, и.о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левин В.В. и кредиторы должника ООО "Бонус", ООО "Волгоградстрой-Диамант", ООО "Диамант Девелопмент Групп Юнит", ООО "Инвест", ООО "Консульт", ООО "Меркурий", ООО "Мол Центр", ООО "Риэлти Консалтинг", ООО "Синтез", ООО "ЮФ "Альтернатива", ООО "Ремстройкомплект", заявления обосновали тем, что они не были уведомлены ОАО "Промсвязьбанк" о проведении собрания, отсутствие у ОАО "Промсвязьбанк" права на проведение собрания кредиторов ООО "Орион", несоответствие уведомления о проведении собрания нормам Закона о банкротстве.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с абзацем 1 пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Указанная норма закона содержит прямое указание на то обстоятельство, что решение собрания кредиторов может быть признанным недействительным лишь в двух случаях - нарушение прав и законных интересов, перечисленных в пункте 4 статьи 15 Закона о банкротстве лиц, либо нарушение пределов компетенции собрания кредиторов.

Довод и. о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левин В.В. и кредиторов должника ООО "Бонус", ООО "Волгоградстрой-Диамант", ООО "Диамант Девелопмент Групп Юнит", ООО "Инвест", ООО "Консульт", ООО "Меркурий", ООО "Мол Центр", ООО "Риэлти Консалтинг", ООО "Синтез", ООО "ЮФ "Альтернатива", ООО "Ремстройкомплект" об отсутствии права у кредитора ОАО "Промсвязьбанк" на проведение собрания кредиторов должника ООО "Орион" судом первой инстанции правомерно признан несостоятельным.

27.04.2011 определением Арбитражного суда Волгоградской области в отношении общества с ограниченной ответственностью "Орион" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Левин Вячеслав Валерьевич.

Арбитражный суд Волгоградской области определением от 27.09.2011 в связи с не проведением временным управляющим первого собрания кредиторов ООО "Орион" обязал его к судебному заседанию, назначенному на 21.10.2011, представить протокол первого собрания кредиторов, бюллетени для голосования, журнал регистрации участников, доверенности представителей.

В силу пункта 1 статьи 67 Закона о банкротстве в обязанности временного управляющего входит созыв и проведение первого собрания кредиторов. Временный управляющий по окончании наблюдения, но не позднее, чем за пять дней до установленной даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения, обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, протокол первого собрания кредиторов с приложением предусмотренных Законом о банкротстве документов.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 72 Закона о банкротстве первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области 21.10.2011 ООО "Орион" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев.

Материалами дела подтверждается и правомерно установлено судом первой инстанции, что в нарушение пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве временным управляющим ООО "Орион" Левиным В.В. определение суда в части проведения первого собрания кредиторов ООО "Орион" не исполнено, в срок не позднее, чем за десять дней до даты окончания наблюдения, т.е. до 21.10.2011, суду не представлен протокол первого собрания кредиторов с приложением предусмотренных Законом о банкротстве документов.

Временным управляющим ООО "Орион" Левиным В. В. доказательств невозможности провести первое собрание кредиторов с указанием объективных причин ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции не представлено.

В случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

В соответствии с пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

Часть 3 статьи 14 Закона о банкротстве императивно закрепляет обязанность арбитражного управляющего по проведению собрания кредиторов и закрепляет срок его проведения, не допуская исключений, а установленная частью 5 статьи 12 данного Закона норма представляет собой дополнительную гарантию кредиторам должника по реализации их прав в случае уклонения арбитражного управляющего от проведения собрания кредиторов. При этом, положения указанных норм не позволяют истолковывать их как допускающие возможность освобождения арбитражного управляющего от обязанности проведения собрания в установленный срок.

Согласно пункту 1 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов может быть проведено по инициативе конкурсных кредиторов.

Принимая во внимание, что временным управляющим первое собрание кредиторов не проводилось, конкурсным кредитором ОАО "Промсвязьбанк" было инициировано проведение собрания кредиторов ООО "Орион" в процедуре наблюдения.

05.10.2010 конкурсным кредитором ОАО "Промсвязьбанк" в адрес временного управляющего ООО "Орион" Левина В. В. было направлено требование о проведении первого собрания кредиторов должника.

Однако, в нарушение пункта 3 статьи 14 Закона о банкротстве, в установленные законом сроки, временным управляющим собрание кредиторов проведено не было.

Таким образом, право созыва и проведения первого собрания кредиторов ООО "Орион" у конкурсного кредитора ОАО "Промсвязьбанк" возникло.

05.10.2010 ОАО "Промсвязьбанк" почтовой корреспонденцией в адреса конкурсных кредиторов должника ООО "Орион" направил уведомление о проведении 20.10.2010 первого собрания кредиторов в конференц - зале ОАО "Промсвязьбанк" по адресу: г. Волгоград, ул. Чуйкова, 65а.

Из материалов дела следует, что копии конвертов, свидетельствующие об отправке ОАО "Промсвязьбанк" уведомлений кредиторам ООО "Орион", содержат отметку отделения почтовой связи 05.10.2011.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Таким образом, материалами дела подтверждается факт надлежащего уведомления кредиторов должника о проведении собрания кредиторов 20.10.2011 в соответствии с требованиями Закона о банкротстве. Подлинность почтового конверта, направленного в адрес временного управляющего ООО "Орион" Левина В.В. судом первой инстанции установлена.

Апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии со стороны ОАО "Промсвязьбанк" нарушения сроков уведомления о проведении собрания кредиторов ООО "Орион" как кредиторов должника, так и временного управляющего Левина В.В.

Доказательств, свидетельствующих о том, что проведением по инициативе кредитора ОАО "Промсвязьбанк" 20.10.2011 года собрания кредиторов должника ООО "Орион" и принятыми на нем решениями были нарушены права лиц, участвующих в деле о банкротстве, заявителями апелляционных жалоб в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

При таких обстоятельствах, оспариваемый судебный акт основан на материалах дела и нормах права. Нарушений норм материального права, а также требований процессуального законодательства, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Доводы, приведенные заявителями жалоб, не могут являться основаниями для отмены определения суда первой инстанции.

Определение Арбитражного суда Волгоградской области от 14.02.2012 по настоящему делу следует оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Волгоградской области от 14 февраля 2012 года по делу N А12-2801/2011 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и является окончательным, в кассационном порядке обжалованию не подлежит.

Председательствующий

С. А. Жаткина

Судьи

О. В. Грабко А. Ю. Самохвалова