Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2012 г. N 09АП-7755/12

г. Москва

N 09АП-7755/2012-ГК

19 апреля 2012 г.

А40-6920/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "18" апреля 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "19" апреля 2012 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Овчинниковой С.Н.

Судей: Тетюка В.И., Титовой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Маркиной Е.М.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Т.К Квадрат"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "14" февраля 2012 г..

по делу N А40-6920/12-76-64, принятое судьей Н.П. Чебурашкиной

по иску (заявлению) Правительства города Москвы (ОГРН 1027739813507) адрес: 125032, г. Москва, ул. Тверская, д.13

к ООО "Т.К Квадрат" (ОГРН 1037739066034) адрес: 109388, г. Москва, ул. Полбина, д.40 о расторжении инвестиционного контракта N 13-058335-5701-0081-00001-06

При участии сторон:

от Правительства города Москвы: Сараев Д. В. по доверенности от 26.10.2011 г.. N 4-14-23710/1, Зубрев С.Ю. по доверенности от 16.05.2011 г.. N 4-47-8781/1

от конкурсного управляющего ООО "Т.К Квадрат": Загорский Д.Г. по доверенности от 21.03.2012 г..

УСТАНОВИЛ:

Правительство Москвы обратилось с иском к ООО Т.К. "Квадрат" о расторжении инвестиционного контракта (реестровый номер 13-058335-5701-0081-00001-06) на реализацию инвестиционного проекта по строительству жилого комплекса в 2005-2008 гг. по адресу: ул. Говорова, на месте, освобождаемом после перекладки двух воздушных ЛЭП-110 кВт (Западный административный округ города Москвы), заключенного между Правительством Москвы и ООО Т.К. "Квадрат".

Решением суда от 14 февраля 2012 года исковые требования удовлетворены: инвестиционный контракт за N 13-058335-5701-0081-00001-06 на реализацию инвестиционного проекта по строительству жилого комплекса в 2005-2008 гг. по адресу: ул. Говорова, на месте, освобождаемом после перекладки двух воздушных ЛЭП-110 кВт, заключенный между Правительством Москвы и ООО Т.К. "Квадрат" расторгнут.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит изменить решение суда, принять новый судебный акт с иной мотивировочной частью, указав что Правительство Москвы уклонялось от предусмотренного пунктом 5.1.2 инвестиционного контракта обязанности по заключению договора краткосрочной аренды земельного участка. Отказ в оформлении договора аренды земельного участка суд апелляционной инстанции в силу ст. 10 ГК РФ расценивает как злоупотребление Правительством Москвы правом.

В судебном заседании представитель поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Пояснил, что действительно, земельные отношения оформлены не были, в земельный комитет ответчик не обращался. Считает, что обязанность Правительства о предоставлении земельного участка возникла из п.5.1.2 Договора.

Истец представил письменные пояснения, которые поддержал в судебном заседании, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 18 мая 2006 года на основании Постановления Правительства Москвы от 27.04.2004

N 255-ПП "О порядке организации и проведения конкурсов и аукционов по подбору

инвесторов на реализацию инвестиционных проектов" и распоряжения Правительства

Москвы от 01.07.2005 N 1218-РП "О реализации инвестиционного проекта по строительству жилого комплекса в городе Москве по улице Говорова, на месте прохождения двух воздушных ЛЭП-110 кВт (Западный административный округ города Москвы)" между Правительством Москвы и ООО Т.К. "Квадрат" заключен инвестиционный контракт (реестровый номер 13-058335-5701-0081-00001-06) на реализацию инвестиционного проекта по строительству жилого комплекса в 2005-2008 гг. по адресу: ул. Говорова, на месте, освобождаемом после перекладки двух воздушных ЛЭП-110 кВт (Западный административный округ города Москвы).

В соответствии с пунктом 2.2. инвестиционного контракта ООО Т.К. "Квадрат" (инвестор) обязался за счет собственных и (или) привлеченных средств произвести проектирование и строительство на освобождаемой территории инвестиционного объекта: жилой комплекс по адресу: улица Говорова, на месте, освобождаемом после перекладки двух воздушных ЛЭП-110 кВт (Западный административный округ города Москвы), размер общей площади жилого комплекса 148 700 кв. м, а также объектов социальной инфраструктуры: детского сада на 125 мест, блока начальных классов (БНК) на 75 мест и городских инженерных сетей к объектам.

Согласно п. 2.3, 5.2.21., 5.2.22. инвестиционного контракта в 2005-2008 гг. должны быть осуществлены: перекладка двух воздушных ЛЭП-110 кВт в подземный коллектор и перенос 250 гаражей-ракушек, а также обеспечить строительство детского сада на 125 мест и блока начальных классов (БНК) на 75 мест.

П. 2.4 инвестиционного контракта предусмотрено, что проектирование и строительство жилого комплекса, а также инженерных сетей и сооружений к нему, в т.ч. городских магистральных, перекладка двух воздушных ЛЭП-110 кВт, осуществляется в полном объеме за счет средств ООО Т.К. "Квадрат".

В соответствии с пунктом 3.1.2 инвестиционного контракта в собственность Правительства Москвы в лице Департамента имущества города Москвы подлежат передаче 100% площадей детского сада на 125 мест и БНК на 75 мест, а также 40% встроено-пристроенных нежилых площадей.

Согласно ст. 4 инвестиционного контракта инвестор обязался реализовать инвестиционный проект в три этапа в сроки, установленные инвестиционным контрактом.

В соответствии с пунктом 4.1. (первый этап инвестиционного проекта) инвестиционного контракта инвестор обязан: оформить банковскую гарантию; оформить краткосрочный договор аренды земельного участка в установленном порядке при условии предоставления банковской гарантии или подтверждения наличия собственных средств; осуществить перенос гаражей-ракушек и перекладку двух воздушных ЛЭП-110 кВт в подземный коллектор, подготовку строительной площадки; осуществить разработку, согласование и утверждение в установленном порядке предпроектной и проектно-сметной документации; подписать протокол предварительного распределения нежилых площадей; заключить договор страхования строительных рисков; получить разрешение на производство строительных работ.

Началом первого этапа является дата подписания инвестиционного контракта. Окончанием первого этапа является дата оформления разрешения на производство строительных работ. Продолжительность этапа - не более двенадцати месяцев с даты подписания инвестиционного контракта.

В силу пункта 4.2. (второй этап инвестиционного проекта) инвестиционного контракта инвестор обязан обеспечить производство строительных и иных работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию. Началом второго этапа является получение разрешения на производство строительно-монтажных работ. Окончанием второго этапа является дата принятия правового акта на эксплуатацию, не превышающая нормативных сроков строительства, предусмотренных СНиП и утвержденных согласованным графиком производства строительных работ, не позднее 31.12.2008.

В целях исполнения обязательств в соответствии с пунктом 5.2.2. инвестиционного контракта ответчик обязался в течение 15 дней с момента заключения инвестиционного контракта представить в Департамент земельных ресурсов города Москвы необходимые документы для оформления земельно-правовых отношений в установленном порядке.

Согласно ч. 5 ст. 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицом, осуществляющим подготовку проектной документации, может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо.

В соответствии с частью 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции.

Возможность осуществления строительства физическим либо юридическим лицом градостроительное законодательство связывает с наличием у такого лица прав на землю либо наличие соответствующего договора с правообладателем на земельный участок (застройщиком).

Договор аренды земельного участка в нарушение пункта 5.2.2. инвестиционного контракта ответчиком не заключен, что является неисполнением ответчиком обязанностей по инвестиционному контракту, т.е. ответчик не совершил необходимых и достаточных действий, направленных на достижение результата инвестиционной деятельности, т.к. проектирование и строительство объектов капитального строительства осуществляется только правообладателем земельного участка, коим в силу неисполнения своих обязательств ответчик не является.

В соответствии с постановлением Правительства Москвы от 30.10.2007 N 949-ПП "Об утверждении Положения о Департаменте земельных ресурсов города Москвы" государственным органом исполнительной власти города Москвы, обладающим правом предоставления земельных участков, является Департамент земельных ресурсов города Москвы.

Таким образом, ответчик для реализации инвестиционного проекта обязан обратиться с заявлением о предоставлении ему земельного участка в Департамент земельных ресурсов города Москвы и в случае незаконного бездействия департамента обжаловать его бездействие в установленном порядке.

Доказательств обращения в Департамент земельных ресурсов города Москвы ответчиком не представлено, как не представлено документов, подтверждающих обжалование бездействия Департамента земельных ресурсов города Москвы.

До настоящего времени объекты жилого комплекса по адресу: ул. Говорова в эксплуатацию не сданы, объекты недвижимости в соответствии с пунктом 3.1.2 инвестиционного контракта в собственность города Москвы не переданы, в связи с чем, просрочка исполнения ответчиком обязательств по инвестиционному контракту составляет более 2,5 лет.

Апелляционный суд считает, что по правовой природе рассматриваемый инвестиционный контракт является смешанным договором, включающим в себя в части строительства - договор подряда, который регулируется главой 37 ГК РФ, в части распределения площадей - договор купли-продажи будущей вещи, регулируемого главой 30 ГК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет настолько медленно, что окончание ее к сроку становиться явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно ч. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора либо в предусмотренных договором случаях. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии с абзацем 1 пункта 3 статьи 18 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации,

осуществляемой в форме капитальных вложений" (в редакции Федерального закона

Российской Федерации от 12. 12.2011 N 427-ФЗ) договор, заключенный до 01 января 2011 года с органом государственной власти, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением либо унитарным предприятием и предусматривающий строительство, реконструкцию на земельном участке, находящемся в государственной или муниципальной собственности и расположенном в границах субъекта Российской Федерации - города федерального значения Москвы или Санкт-Петербурга, объекта недвижимого имущества привлечением внебюджетных источников финансирования и последующим распределением площади соответствующего объекта недвижимого имущества между сторонами данного договора, может быть расторгнут при существенном нарушении условий такого договора.

Существенным нарушением условий данного договора является неисполнение обязательств по строительству, реконструкции объекта недвижимого имущества в срок, предусмотренный данным договором или договором аренды соответствующего земельного участка, либо при отсутствии такого срока в данных договорах в срок, на который выдано разрешение на строительство, реконструкцию этого объекта, в случае, если строительная готовность объекта недвижимого имущества на последний день такого срока составляет менее чем сорок процентов общего объема его строительства, реконструкции, предусмотренного утвержденной в установленном законодательством Российской Федерации порядке проектной документацией; отсутствие по истечении пяти лет со дня заключения данного договора разрешения на строительство, реконструкцию этого объекта недвижимого имущества в случае, если в данном договоре не предусмотрен срок окончания строительства, реконструкции этого объекта.

Письмами от 17.06.11 N ДПР/11-3162 и от 02.12.11 N ДПР/11-1/3-231 в адрес ООО Т.К. "Квадрат" направлено предложение о расторжении инвестиционного контракта.

Указанные письма оставлены ответчиком без ответа.

Таким образом, нарушение сроков ввода инвестиционного объекта в эксплуатацию в силу пункта 9.3. инвестиционного контракта и части 2 статьи 450 ГК РФ является основанием для расторжения инвестиционного контракта.

Оценив имеющиеся в деле обстоятельства, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об удовлетворении требований истца о расторжении контракта.

Довод ответчика о том, что формулировка мотивировочной части решения должна быть изменена с указанием на злоупотреблением правом Правительством Москвы, которое установлено Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2011 года по объединенному делу N А40-105849/09-6-792 и А40-088000/09-1-113-849, отклоняется.

Действительно, в указанном постановлении указано, что отказ в оформлении договора аренды земельного участка суд апелляционной инстанции в силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации расценивает как злоупотребление Правительством г. Москвы правом".

Однако, как следует из Постановления ФАС МО от 26.03.2012 года, указанный вывод суда не подтвержден.

Кроме того, в деле N А40-105849/09-6-792 и А40-088000/09-1-113-849 был иной предмет спора, в связи с чем ст. 69 АПК РФ применению не подлежит.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы.

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются на основании ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 АПК Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "14" февраля 2012 г., по делу N А40-6920/12-76-64 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Т.К Квадрат" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Овчинникова

Судьи

В.И. Тетюк И.А. Титова