Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2012 г. N 11АП-15774/11

г. Самара

23 апреля 2012 г.

Дело N А65-7467/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 апреля 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Каплина С.Ю., Александрова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.

с участием:

от конкурсного управляющего Сабитова А.Р. - представитель Бахметьева А.И., доверенность от 10.03.2012 г. (после перерыва - не явился, извещен),

иные лица - не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 12-17 апреля 2012 г. в зале N 1 и N 7 апелляционную жалобу ОАО Банк ВТБ, г. Казань, на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 ноября 2011 г. о включении ОАО "Азимут", г. Казань, в реестр требований кредиторов ООО "Торговый дом "Казанский речной порт", г. Казань, 577 521 736 руб. 23 коп. по делу N А65-7467/2011 (судья Королева Э.А.) о несостоятельности (банкротстве) ООО "Торговый дом "Казанский речной порт", г. Казань,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 июля 2011 года в отношении общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Казанский речной порт", г. Казань, ул. Девятаева, 1, (ОГРН 1051622074052), (далее по тексту - должник), введена процедура наблюдения; временным управляющим должника утвержден Шарипов Марат Зуфарович.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 139 от 30 июля 2011 года.

22 августа 2011 в Арбитражный суд Республики Татарстан поступило требование открытого акционерного общества "Азимут", г. Казань, (ОГРН 1051622045310), (далее по тексту - кредитор), о включении в реестр требований кредиторов должника с суммой задолженности в размере 577 521 736 рублей 23 копейки долга, возникшей из обязательств должника по договору N 10-1 от 01 мая 2009 года, по договору N 10-4 от 01 января 2008 года, по договору N 72 от 11 июня 2009 года, по письму N 118 от 18 мая 2009 года, по договору N 89 от 01 января 2007 года, по договору N 548 от 01 мая 2009 года, по договору N 35 от 01 апреля 2010 года, по договору N 446 от 01 июня 2008 года, на основании оказанных услуг, по договору N 526 от 01 января 2009 года, по договору N 454 от 11 июля 2008 года.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 ноября 2011 заявление кредитора удовлетворено.

Открытое акционерное общество "Азимут", г. Казань, (ОГРН 1051622045310) включено в состав третьей очереди реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Казанский речной порт", г. Казань, (ОГРН 1051622074052), с требованием в размере 577 521 736 рублей 23 копейки долга.

В апелляционной жалобе ОАО Банк ВТБ просит определение суда от 15 ноября 2011 отменить, во включении требований ОАО "Азимут" о включении в реестр кредиторов должника - ООО "Торговый дом "Казанский речной порт" отказать, считая, сумма задолженности не подтверждена.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ОАО "Азимут" просит определение суда от 15 ноября 2011 оставить без изменений, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что сумма задолженности подтверждена материалами дела и признана временным управляющим должника, в связи с чем нет оснований для оспаривания задолженности.

Иные лица, участвующие в деле, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

В судебном заседании 12 апреля 2012 объявлялся перерыв до 17 апреля 2012, что отражено в протоколе судебного заседания и о перерыве объявлено на сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда.

После перерыва представители не явились.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда считает, что определение суда от 15 ноября 2011 г.. в части установления суммы требований кредитора подлежит изменению в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела согласно п\п 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

Как следует из материалов дела между ОАО "Азимут" (кредитор - поставщик) и ООО "Торговый дом "Казанский речной порт" (должник - покупатель) были заключены различные договора по поставке продукции, оказания услуг.

На поставку нерудно-строительных материалов (песок, гравий фр. 5-20 мм., щебень из гравия фр. 5-20мм, песок крупный, обогащенная песчано-гравийная смесь (ОПГС) 2 категории, песчано-гравийная смесь (ПГС) между ОАО "Азимут" (поставщик) и ООО "Торговый дом "Казанский речной порт" (покупатель) были заключены договора от 1 мая 2009 года N 10-1, от 1 января 2008 N 10-4, от 11 июня 2009 N 72.

В исполнение условий договора кредитор поставил продукцию и оказал услуги должнику, что подтверждается представленными товарными накладными и актами.

Должником обязательства по оплате поставленной продукции не исполнены. Сумма долга должника перед кредитором составила по договору N 10-1 - 444 916 928 рублей 27 коп., по договору N 10-4 - 67 291 466 руб. 16 коп., по договору N 72 - 10 535 000 руб.

Между должником (поставщик) и кредитором (покупатель) 1 января 2007 года заключен договор N 89 поставки нефтепродуктов, по условиям которого поставщик обязуется передать в собственность покупателя нефтепродукты (товар), организовать хранение товара и по требованию покупателя забункеровать суда (технические средства), принадлежащие покупателю, а покупатель принять и оплатить товар и услуги хранения и бункеровки. Количество и номенклатура товара, сроки поставки и оказания услуг, определяются в заявках покупателя, подаваемых в соответствии с условиями договора (пункты 1.1., 1.3).

Во исполнение условий договора кредитор оплатил должнику денежную сумму за дизельное топливо в размере 8 250 000 рублей, что подтверждается представленными платежными поручениями.

Должником обязательства по договору исполнены частично на сумму 1 367 430 рублей 62 копейки. Сумма долга должника перед кредитором составила 6 882 569 рублей 38 копеек.

На основании письма N 118 от 18 мая 2009 года кредитор отпустил должнику канцелярские товары на общую сумму 3 153 рубля 28 копеек. Должник поставленный товар не оплатил.

Сумма долга должника перед кредитором составила 3 153 рубля 28 копеек.

Согласно положениям статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 314 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

Если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя.

Между кредитором (арендодатель) и должником (арендатор) 01 июня 2008 года заключен договор N 446 аренды нежилого помещения, по условиям которого арендодатель сдает, а арендатор принимает во временное владение и пользование помещения: в административном здании N3 (инвентарный N124/22, литер З), расположенном по адресу: город Казань, улица Портовая, б/н, общей площадью 86,2 квадратных метров; в здании управления порта (инвентарный N124/64, литер В), расположенном по адресу: город Казань, улица Девятаева, дом 1, общей площадью 39,5 квадратных метров, для использования в целях размещения служб арендатора. Срок аренды установлен с 01 июня 2008 года до 30 апреля 2009 года (пункт 1.1).

Согласно пунктам 4.1., 4.4 за пользование имуществом за весь срок аренды или фактический срок аренды в случае его досрочного прекращения арендатор уплачивает арендодателю арендную плату из расчета 97 815 рублей в месяц, включая НДС 18%, за каждый месяц аренды не позднее 10 числа текущего месяца, на условиях договора. Уплата арендных платежей производится в безналичном порядке путем перевода суммы очередного платежа на расчетный счет арендодателя платежным поручением; днем платежа считается день поступления денежных средств на расчетный счет арендодателя.

Во исполнение условий договора кредитор предоставил должнику указанные в договоре помещения, что подтверждается актами.

Должником обязательства по оплате аренды помещений не исполнены. Сумма долга должника перед кредитором составила 293 445 рублей.

Между кредитором (арендодатель) и должником (арендатор) 01 мая 2009 года заключен договор N 548 аренды нежилого помещения, по условиям которого арендодатель сдает, а арендатор принимает во временное владение и пользование помещения в административном здании N 3 (инвентарный N 124/22, литер З), расположенном по адресу: город Казань, улица Портовая, б/н, общей площадью 92,1 квадратных метров для использования в целях размещения служб арендатора. Срок аренды установлен с 01 мая 2009 года по 31 марта 2010 года (пункт 1.1).

Согласно пунктам 4.1., 4.3 за пользование имуществом арендатор уплачивает арендодателю арендную плату в размере 18 420 рублей в месяц, включая НДС 18%. Уплата арендных платежей производится в безналичном порядке путем перевода суммы очередного платежа на расчетный счет арендодателя платежным поручением за каждый месяц аренды не позднее 10 числа текущего месяца, на условиях настоящего договора, днем платежа считается день поступления денежных средств на расчетный счет арендодателя.

Во исполнение условий договора кредитор предоставил должнику указанные в договоре помещения, что подтверждается актами.

Должником обязательства по оплате аренды помещений не исполнены. Сумма долга должника перед кредитором составила 165 780 рублей.

Между кредитором (арендодатель) и должником (арендатор) 01 апреля 2010 года заключен договор N 35 аренды нежилого помещения, по условиям которого арендодатель сдает, а арендатор принимает во временное владение и пользование помещения: в административном здании N 3 (инвентарный N 124/22, литер З), расположенном по адресу: город Казань, улица Портовая, б/н, общей площадью 92,1 квадратных метров для использования в целях размещения служб арендатора. Срок аренды установлен с 01 апреля 2010 года до 01 марта 2011 года (пункт 1.1).

Согласно пунктам 4.1., 4.3 за пользование имуществом арендатор уплачивает арендодателю арендную плату в размере 18 420 рублей в месяц, включая НДС 18%. Уплата арендных платежей производится в безналичном порядке путем перевода суммы очередного платежа на расчетный счет арендодателя платежным поручением за каждый месяц аренды не позднее 10 числа текущего месяца, на условиях настоящего договора, днем платежа считается день поступления денежных средств на расчетный счет арендодателя.

Во исполнение условий договора кредитор предоставил должнику указанные в договоре помещения, что подтверждается актами.

Должником обязательства по оплате аренды помещений не исполнены. Сумма долга должника перед кредитором составила 55 260 рублей.

В соответствии со статьей 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Согласно части 1 статьи 614 Гражданского кодекса Российской Федерации арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Кредитор оказал должнику услуги (перевозка, выгрузка и погрузка щебня) на сумму 1 216 631 рубль.

Должник свои обязательства по оплате оказанных услуг не выполнил.

Сумма долга должника перед кредитором составила 1 216 631 рубль.

Кредитор оказал должнику услуги (выгрузка щебня из железнодорожных вагонов и погрузка в автотранспорт) на сумму 5 179 рублей 20 копеек.

Должник свои обязательства по оплате оказанных услуг не выполнил.

Сумма долга должника перед кредитором составила 5 179 рублей 20 копеек.

Между кредитором (исполнитель) и должником (заказчик) 01 января 2008 года заключен договор N 29-у на оказание услуг по предоставлению складских площадей, по условиям которого исполнитель за плату оказывает заказчику следующие услуги: предоставление складских площадей для размещения груза, с оплатой за открытые склады 3,90 рублей с НДС за один квадратный метр в сутки, в том числе, НДС 0,59 рублей. Максимальной нормой предоставления складских площадей для размещения груза по данному договору устанавливается 300 квадратных метров (пункт 1.1).

Должник свои обязательства по оплате оказанных услуг не выполнил.

Сумма долга должника перед кредитором составила 36 323 рубля 94 копейки.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (статья 779 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

Статьями 307-310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, факт поставки продукции, выполнения услуг по передаче помещений в аренду подтверждается представленными документами (накладными, счетами-фактурами, актами приема-передачи имущества по договорам аренды), а также составленным к каждому договору поставки перечнем отгрузки и оплаты товаров, оказания услуг по датам и с учетом платежных поручений по оплату (т. 8 л.д. 73).

Должник - ООО "Торговый дом "Казанский речной порт" в лице временного управляющего наличие задолженности перед ОАО "Азимут" в полной сумме 577 521 736 руб. 23 коп. подтвердил (т. 8 л.д. 71).

В связи с чем, оценив представленные по вышеуказанным договорам доказательства с учетом требований ст. 65, 67, 68, 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает доказательства надлежащими и подтверждающими сумму задолженности по договорам поставки, оказания услуг, аренды на 531 401 736 руб. 23 коп.

В тоже время, суд апелляционной инстанции считает, что сумма долга по договору N 526 от 1.01.2009 на оказание услуг в сумме 120 000 руб. и договору займа N 454 от 11.07.2008 на сумму 46 000 000 руб., надлежащими доказательствами не подтверждены.

Между кредитором (исполнитель) и должником (клиент) 1 января 2009 года заключен договор N 526 на оказание юридических услуг, по условиям которого исполнитель обязуется оказать клиенту комплекс юридических услуг, связанных с защитой прав и законных интересов клиента перед любыми юридическими и физическими лицами, в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением обязательств по гражданско-правовым договорам. Стоимость вознаграждения исполнителя (стоимость юридических услуг) составляет 20 000 рублей в месяц с учетом НДС и оплачивается в течение десяти банковских дней по окончании каждого месяца действия настоящего договора (т. 8 л.д. 43).

Согласно статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Из правого содержания ст. 720, 779, 783 Гражданского кодекса РФ следует, что для оплаты оказанных услуг должны быть представлены доказательства выполнения конкретных услуг (например, если производилась защита интересов клиента в суде, - то номера конкретных дел, судебные акты, доказательства представительства в суде и т.д.)

В данном случае в счетах-фактурах и в актах принятых работ, представленных только в суд апелляционной инстанции, не содержится конкретных сведений об оказанных услугах, а ежемесячные идентичные акты, где указано только "юридические услуги в количестве 1 000", в связи с отсутствием соответствующей информации не являются надлежащими доказательствами выполненных работ в силу ст. 67, 68 АПК РФ (т. 9 л.д. 60-69).

Между кредитором (займодавец) и должником (заемщик) 11 июля 2008 года заключен договор займа N 454, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежную сумму в размере 46 000 000 рублей на производственные нужды, предусмотренные уставной деятельностью заемщика, и при этом обязуется использовать заем в соответствии с его целевым назначением и обеспечить своевременный возврат денежной суммы в сроки, предусмотренные договором (пункт 1.1 договора - т. 8 л.д. 46).

В качестве доказательства исполнения договора займа представлена ксерокопия платежного поручения N 540 от 11.07.2008 о перечислении ОАО "Азимут" должнику 46 000 000 руб. (т. 9 л.д. 70).

В соответствии со статьей 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Согласно частям 1, 2 статьи 808 Гражданского кодекса Российской Федерации договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы.

В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Следовательно, обязательным условием для подтверждения того, что договор займа заключен и исполнен является надлежащее, в силу требований ст. 67, 68 АПК РФ, доказательство получение заемщиком денежной суммы.

В данном случае платежное поручение N 540 от 11.07.2008 о перечислении денежных средств, в отсутствии выписки банка о зачислении суммы 46 000 000 руб. на счет должника - заемщика не является надлежащим доказательством получения денежных средств, так как платежное поручение могло быть не исполнено банком (в платежном поручении указана очередность платежа - 5) или денежные средства могли быть возвращены заемщиком.

Определение апелляционного суда от 15.03.2012 об истребовании доказательств в исполнение договора N 526 от 1.02.2009 на оказание юридических услуг и договора займа N 454 от 11.07.2008, кредитором и должником не исполнено.

Вопреки доводам кредитора, изложенным в отзыве, данные документы не представлены ни в копиях, ни в подлинниках.

Доводы кредитора о том, что отзыв временного управляющего должника о признании суммы долга и отсутствии возражений в силу п. 3 ст. 70 АПК РФ освобождает другую сторону от обязанности доказывания, в данном случае являются необоснованными.

В статье 70 АПК РФ предусмотрен порядок и условия освобождения от доказывания обстоятельств, признанных сторонами. Согласно ч. 3 - 5 ст. 70 АПК РФ признание стороной обстоятельств, на которые другая сторона основывает свои требования, должны быть занесены в протокол судебного заседания и удостоверены подписями сторон. Признание, изложенное в письменном виде, приобщается к материалам дела.

Под признанием обстоятельств понимается согласие с фактом, на котором другое лицо основывает свои требования. При этом стороны могут договориться о признании отдельных фактов, всех фактов и т.д.

В данном случае признание обстоятельств, предусмотренное процессуальным законодательством, отсутствует.

Отзыв временного управляющего должника, в котором он сообщает об отсутствии возражений на требование ОАО "Азимут" в общей сумме задолженности (т.8 л.д. 71) не является признанием, освобождающим от доказывания в порядке ст. 70 АПК РФ, так как должны быть признаны "обстоятельства", т.е. конкретные факты, являющиеся основанием возникновения задолженности по отдельности (оказания юридических услуг, обстоятельства выдачи займа, поставка продукции, аренда помещений и т.д.), что в данном случае отсутствует.

Следовательно, отзыв временного управляющего оценивается в совокупности со всеми доказательствами по делу согласно ст. 71 АПК РФ.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что суммы 120 000 руб. по договору N 526 от 1.02.2009 и сумма 46 000 000 руб. по договору N 454 от 11.08.2008, в связи с отсутствием надлежащих доказательств не подлежат включению в реестр требований кредиторов должника.

На основании с. 2 ст. 269 АПК РФ определение суда от 15 ноября 2011 подлежит изменению, с включением в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности в размере 531 401 736 руб. 23 коп.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 ноября 2011 г. о включении ОАО "Азимут", г. Казань, в реестр требований кредиторов ООО "Торговый дом "Казанский речной порт", г. Казань, 577 521 736 руб. 23 коп. по делу N А65-7467/2011 изменить.

Включить открытое акционерное общество "Азимут", г. Казань, в состав третьей очереди реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Казанский речной порт", г. Казань, с требованием в размере 531.401.736 руб. 23 коп. долга.

В стальной части определение от 15 ноября 2011 года оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

Е.Я. Липкинд

Судьи

А.И. Александров С.Ю. Каплин