Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2012 г. N 04АП-243/12

г. Чита

25 апреля 2012 г.

А19-14792/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 апреля 2012 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ткаченко Э.В.,

судей Никифорюк Е.О., Басаева Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мурзиной Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу

Закрытого акционерного общества "Весна"

на не вступившее в законную силу

решение Арбитражного суда Иркутской области

от 1 декабря 2011 года

по делу N А19-14792/2011

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска

к Закрытому акционерному обществу "Весна"

о возложении на Закрытое акционерное общество "Весна" солидарной обязанности по уплате налогов, пени, штрафов в сумме 32276352,58 руб., подлежащих взысканию с Закрытого акционерного общества "ПАНТЕОН", путем взыскания указанной суммы с Закрытого акционерного общества "Весна" в доход соответствующего бюджета,

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - Закрытого акционерного общества "ПАНТЕОН" (суд первой инстанции: Загвоздин В.Д.),

при участии в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Иркутской области:

от инспекции - Копыловой Т.А., представителя по доверенности от 30.01.2012, Фирсовой С.Ю., представителя по доверенности от 16.04.2012, Скорохова С.В., представителя по доверенности от 10.01.2012, Душкиной Н.Н., представителя по доверенности от 16.04.2012;

от заинтересованного лица - Сампилова М.Ц., представителя по доверенности от 20.01.2011,

личность и полномочия которых установлены

судьей Арбитражного суда Иркутской области Ушаковой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мартыновой Ю.В.,

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска, зарегистрированная в Едином государственном реестре юридических лиц за ОГРН 1043801065120, ИНН 3808114237, место нахождения: 664007, Иркутская область, г.Иркутск, ул.1-а Советская, 55, (далее - Инспекция, налоговый орган), обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, к Закрытому акционерному обществу "Весна", зарегистрированному в Едином государственном реестре юридических лиц за ОГРН 1093850024531, ИНН 3811133670, место нахождения: г.Иркутск, ул.Кожова, 10, (далее - ЗАО "Весна", Общество) о возложении на Закрытое акционерное общество "Весна" солидарной обязанности по уплате налогов, пени, штрафов в сумме 32276352,58 руб., подлежащих взысканию с Закрытого акционерного общества "ПАНТЕОН", путем взыскания указанной суммы с Закрытого акционерного общества "Весна" в доход соответствующего бюджета.

В деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, участвует Закрытое акционерное общество "ПАНТЕОН" зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за ОГРН 1053808123236, ИНН 3808123672, место нахождения: г.Иркутск, ул. Литвинова, 3, (далее - ЗАО "ПАНТЕОН").

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 1 декабря 2011 года заявленные инспекцией требования удовлетворены, на ЗАО "Весна" возложена солидарная обязанность по уплате налогов, пени, штрафов в сумме 32 276 352,58 руб., в том числе: налога на добавленную стоимость в сумме 25 539 070,58 руб., пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 629 467 руб., штрафа в сумме 5 107 815 руб., подлежащих взысканию с Закрытого акционерного общества "ПАНТЕОН", путем взыскания указанной суммы с ЗАО "Весна" в доход соответствующего бюджета.

Как следует из судебного акта, суд первой инстанции, признавая доказанным наличие предусмотренных пунктом 8 статьи 50 Налогового кодекса РФ оснований для возложения на ЗАО "Весна" солидарной обязанности по уплате подлежащих взысканию с ЗАО "ПАНТЕОН" налогов, пени и налоговых санкций, исходил из того, что совокупность установленных по делу фактических обстоятельств свидетельствует о направленности произведенной реорганизации ЗАО "ПАНТЕОН" в виде выделения ЗАО "Весна" на неисполнение обязанности по уплате налогов, пени, штрафов, по результатам которой ЗАО "ПАНТЕОН" не имеет возможности исполнить обязанности по уплате налогов.

При этом суд первой инстанции, применив по аналогии положения пункта 3 статьи 46 Налогового кодекса РФ, исходил из того, что инспекцией пропущен срок на обращение с соответствующим заявлением в суд, и, признав причины пропуска уважительными, восстановил срок на обращение в суд.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, совокупность условий, предусмотренных пунктом 8 статьи 50 Налогового кодекса РФ, при которых применяется правило о возложении солидарной обязанности по обязательствам реорганизованного лица, налоговым органом не доказана.

По мнению заявителя, суд первой инстанции допустил подмену понятий и вместо установления наличия возможности у налогоплательщика исполнить свои налоговые обязательства в момент непосредственно после завершения реорганизации, дал оценку имущественному положению ЗАО "ПАНТЕОН" на момент обращения истца в арбитражный суд с исковым заявлением, тем самым упустил существенный элемент предмета доказывания - причинно-следственную связь между состоявшейся реорганизацией и установленной судом невозможностью в полном объеме погасить налоговую задолженность.

Суд первой инстанции дал оценку действиям ЗАО "ПАНТЕОН" как направленным на преимущественное удовлетворение требований иных кредиторов, которые совершены после завершения реорганизации (после 15.10.2009) и не имеют прямого отношения к процедуре реорганизации, в то время как в рамках дела подлежало доказыванию наличие условий для применения пункта 8 статьи 50 Налогового кодекса РФ - невозможность ЗАО "ПАНТЕОН" на момент завершения реорганизации полностью погасить задолженность по налогам и направленность реорганизации на неуплату данных налогов.

Общество в ходе рассмотрения дела указало на то, что в результате реорганизации имущественное положение ЗАО "ПАНТЕОН" не ухудшилось, а стало более стабильным, поскольку существенно снизилась кредитная нагрузка на предприятие.

Все имущество, переданное в ходе реорганизации от ЗАО "ПАНТЕОН" к ЗАО Весна", находилось в залоге у Сберегательного банка России, а значит, основания считать, что наличие данного имущества имеет ключевое значение для оценки возможности налогоплательщика исполнить обязательства, отсутствуют.

Судом первой инстанции необоснованно дана отрицательная оценка оставшейся к 2011 году дебиторской задолженности ЗАО "ПАНТЕОН" на дату подачи искового заявления, поскольку дебиторская задолженность, как актив, должна оцениваться по состоянию на момент окончания реорганизации, то есть по состоянию на 15.10.2009.

В то же время суд дал неправильную оценку доводу о том, что в результате реорганизации ЗАО "ПАНТЕОН" стал обладателем 100 % акций выделенного из его состава общества ЗАО "Весна". Последующая его реализация ООО "Оздоровительный центр" не имеет значения для оценки результатов самой реорганизации и может лишь характеризовать действия налогоплательщика после завершения реорганизации, но не может быть привязана к результатам самой реорганизации.

Кроме того, судом не принято во внимание то обстоятельство, что после завершения реорганизации ЗАО "ПАНТЕОН" были получены денежные средства из бюджета в размере более 8 000 000 руб., а в его балансе отражено право на получение из бюджета более 17 000 000 руб. Вывод же суда о недобросовестном распоряжении ЗАО "ПАНТЕОН" поступившими средствами к предмету доказывания отношения не имеет и не может подтверждать, что реорганизация привела к неплатежеспособности.

Судом также не дана должная оценка и доводам о том, что реорганизация ЗАО "ПАНТЕОН" была начата до принятия инспекцией решения N 11136 от 05.06.2009 и на момент утверждения разделительного баланса указанное решение не вступило в силу. Следовательно, выводы суда о неправомерном не включении в разделительный баланс сумм налоговой задолженности, доначисленных решением инспекции, являются ошибочными.

Инспекция оспорила доводы апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в отзыве на нее, просила оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о времени и месте судебного заседания размещена на официальном сайте апелляционного суда в сети "Интернет" 03.03.2012.

Третье лицо своего представителя в судебное заседание не направило.

В соответствии с частью 2 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель общества изложенные в апелляционной жалобе доводы поддержал, просил отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований.

Представители инспекции с доводами апелляционной жалобы не согласились по основаниям, приведенным в отзыве на нее, полагали решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, изучив материалы дела, заслушав представителей Общества и Инспекции, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, по результатам проведенной Инспекцией камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года вынесено решение от 05.06.2009 N 11136/558 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", согласно которому ЗАО "ПАНТЕОН" привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 5107815 руб., а также доначислено и предложено уплатить налог на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года в сумме 25 539 076 руб. и пени в сумме 1 629 467 руб. (т.2, л.д.48-54).

ЗАО "ПАНТЕОН" в порядке, предусмотренном статьями 137-139 Налогового кодекса РФ, обжаловало решение Инспекции в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы по Иркутской области, решением которого от 31.08.2009 N 26-16/34680 решение ИФНС России по Правобережному округу г.Иркутска оставлено без изменения и утверждено.

Требованием об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 3185 по состоянию на 16.09.2009 ЗАО "ПАНТЕОН" предложено в срок до 04.10.2009 уплатить недоимку по налогу в общей сумме 25539076 руб., пени в общей сумме 1629467 руб., штрафы в общей сумме 5107815 руб. (т.2, л.д.55). Требование направлено почтовым отправлением, что подтверждается имеющимся в материалах дела списком N 1 внутренних почтовых отправлений к заказному письму, и вручено адресату 29.09.2009.

ЗАО "ПАНТЕОН" обжаловало решение Инспекции от 05.06.2009 N 11136 в судебном порядке, заявив при этом ходатайства о принятии обеспечительных мер в виде приостановления действия оспариваемого решения.

Определениями арбитражного суда от 23.09.2009 и от 29.09.2009 по делу N А19-20222/09-18 приняты обеспечительные меры в виде приостановления действия решения Инспекции от 05.06.2009 N 11136 в части налоговой санкции, пени и налога на добавленную стоимость.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 23 июля 2010 года по делу N А19-20222/09-18 в удовлетворении требований общества о признании незаконным решения от 05.06.2009 N 11136 отказано.

Решение суда первой инстанции оставлено без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2011, и постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.05.2011.

Обеспечительные меры, принятые определениями от 23 и 29 сентября 2009 года, отменены определением Арбитражного суда Иркутской области от 19.01.2011.

28 января 2011 года налоговым органом вынесено решение N 1250 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика, на основании которого взысканию подлежали: налоги в сумме 25539076 руб., пени в сумме 1629467 руб., штрафы в сумме 5107815 руб. (т.2, л.д.56).

29 марта 2011 года налоговым органом принято решение N 596 от 29.03.2011 и вынесено постановление N 601 от 29.03.2011 о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента-организации, индивидуального предпринимателя, согласно которым взысканию подлежат налоги в сумме 28161027,44 руб., пени в сумме 5188929,21 руб., штрафы - 5107815 руб. (т.2, л.д.58).

В ходе проведения процедуры бесспорного взыскания задолженности инспекция установила, что ЗАО "ПАНТЕОН" в период с июля по октябрь 2009 года осуществило реорганизацию в форме выделения с созданием ЗАО "Весна", которому были переданы имущество и основные средства, числившиеся на балансе ЗАО "ПАНТЕОН".

Налоговый орган, считая, что в результате произведенной реорганизации ЗАО "ПАНТЕОН" не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) и произведенная реорганизация направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов), на основании пункта 8 статьи 50 Налогового кодекса РФ обратился в арбитражный суд с требованием к выделившемуся юридическому лицу о возложении на ЗАО "Весна" солидарно исполнить обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица - ЗАО "ПАНТЕОН" путем взыскания с ЗАО "Весна" суммы 32 276 352, 58 руб. в доход соответствующего бюджета.

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции об удовлетворении требований инспекции подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, исходя из следующего.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции обоснованно восстановлен пропущенный срок на обращение инспекции в суд с соответствующим заявлением, исходя из следующего.

Пунктом 8 статьи 50 Налогового кодекса РФ не установлен срок, в течение которого налоговый орган может обратиться с требованием о возложении солидарной ответственности по уплате налогов, пени штрафов на юридическое лицо, образованное в результате реорганизации в виде выделения.

По аналогии с положениями пункта 3 статьи 46 Налогового кодекса РФ такое требование может быть предъявлено в течение 6 месяцев с даты истечения срока исполнения требования об уплате задолженности.

Как правильно указал суд первой инстанции, срок исполнения требования N 3185 об уплате налога, сбора, пени штрафа по состоянию на 16.09.2009 истек в период действия обеспечительных мер суда (04.10.2009), следовательно, налоговый орган не имел возможности начать процедуру взыскания задолженности с ЗАО "ПАНТЕОН" в бесспорном порядке. Не начав данную процедуру, инспекция не могла установить обстоятельства, предусмотренные пунктом 8 статьи 50 Налогового кодекса РФ, являющиеся основанием для возложения на ЗАО "Весна" солидарной ответственности по уплате задолженности, числящейся в отношении ЗАО "ПАНТЕОН".

Получив от судебного пристава письмо от 09.08.2011 N 4882 (т.3, л.д.68) Инспекция в разумный срок (15.08.2011) обратилась в суд с рассматриваемым заявлением, следовательно, суд первой инстанции обоснованно посчитал, что срок пропущен налоговым органом по уважительным причинам, и, восстановив его, рассмотрел требования инспекции по существу.

Заявителем апелляционной жалобы доводов относительно несогласия с данным выводом суда первой инстанции не приведено, суд апелляционной инстанции не установил оснований для признания его необоснованным.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции о наличии оснований для удовлетворения требований правомерными, основанными на исследовании имеющихся в материалах дела доказательствах в совокупности и правильном применении норм материального и процессуального права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Налогового кодекса РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

Согласно пункту 4 статьи 58 Гражданского кодекса РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного лица в соответствии с разделительным балансом.

В соответствии с пунктом 8 статьи 50 Налогового кодекса РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов) не возникает. Если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов), то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица.

Следовательно, основанием для возложения солидарной обязанности по уплате налогов на созданные в результате выделения из реорганизованного юридического лица организации является совокупность условий, установленных пунктом 8 статьи 50 Кодекса: налогоплательщик в результате состоявшегося выделения не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов, а состоявшаяся реорганизация направлена на неисполнение указанной обязанности.

Суд апелляционной инстанции считает правильным выводы суда первой инстанции, что представленными в материалы дела доказательствами подтверждается направленность произведенной реорганизации ЗАО "ПАНТЕОН" в виде выделения ЗАО "Весна" на неисполнение обязанности по уплате налогов, пени, штрафов, по результатам которой ЗАО "ПАНТЕОН" не имеет возможности исполнить обязанности по уплате налогов.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска принято решение от 05.06.2009 N 11136, которым ЗАО "ПАНТЕОН" привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 5 107 815 руб., доначислено и предложено уплатить налог на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года в сумме 25 539 076 руб. и пени в сумме 1 629 467 руб. Решение вручено представителю Общества 16.06.2009.

Законность начисления указанных сумм налога, пени и штрафа впоследствии подтверждена вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Иркутской области от 23.07.2010 по делу N А19-20222/09-18.

22 июня 2009 года, то есть спустя 5 дней после получения решения налогового органа, единственным участником ЗАО "ПАНТЕОН" Каньковым О.Г. принято решение о реорганизации в форме выделения ЗАО "Весна", все акции создаваемого общества признаются приобретенными ЗАО "ПАНТЕОН" (т.1, л.д.101), избран совет директоров ЗАО "Весна" из 5 членов, в который помимо прочих вошли учредитель ЗАО "ПАНТЕОН" Каньков О.Г., руководитель ЗАО "ПАНТЕОН" Кельманова Н.С. Уставный капитал Общества составил 10 000 рублей, разделенных на 100 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 100 рублей каждая (т.1, л.д.91, 152, 170). Генеральный директор ЗАО "Весна" назначен единственным акционером - ЗАО "ПАНТЕОН" (т.1, л.д.186).

31 августа 2009 года решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска было утверждено и вступило в законную силу.

16 сентября 2009 года в адрес ЗАО "ПАНТЕОН" выставлено требование N 3185 об уплате задолженности по решению от 05.06.2009 N 11136.

1 октября 2009 года ЗАО "ПАНТЕОН" выдано свидетельство о государственной регистрации права собственности на 6-этажный спортивно-оздоровительный комплекс общей площадью 7 217,4 кв.м., расположенный по адресу г.Иркутск, ул.Кожова, д.10 (т.1, л.д.61).

В соответствии с разделительным балансом, утвержденным ЗАО "ПАНТЕОН" 06.10.2009 (т.1, л.д.101-104), данная организация передала ЗАО "Весна" все числящиеся по состоянию на 01.07.2009 на балансе внеоборотные активы 291 002 000 руб., оборотные активы в сумме 99 264 000 руб., пассивы по долгосрочным обязательствам в сумме 385530000 руб., краткосрочные обязательства в сумме 4 716 000 руб. В соответствии с разделительным балансом у ЗАО "ПАНТЕОН" осталось оборотных активов на сумму 10753000 руб. (задолженность покупателей и заказчиков), нераспределенная прибыль в сумме 636 000 руб., уставный капитал в сумме 10 000 руб., пассивы по долгосрочным обязательствам на сумму 7 425 000 руб., краткосрочные обязательства на сумму 2 682 000 руб. (в том числе задолженность по налогам и сборам - 45 тыс. руб.).

При этом суд первой инстанции обоснованно указал, что в указанном разделительном балансе не учтена задолженность ЗАО "ПАНТЕОН" по решению налогового органа от 05.06.2009 N 11136 в сумме 32 276 358 руб.; оставшихся в момент реорганизации за ЗАО "ПАНТЕОН" активов (преимущественно неполученной от третьих лиц задолженности) было достаточно только для гашения пассивов, отраженных в разделительном балансе, и явно недостаточно для погашения задолженности указанной организации по налогам, пени и штрафам.

15 октября 2009 года осуществлена регистрация ЗАО "Весна" в Едином государственном реестре юридических лиц.

15 октября 2009 года ЗАО "ПАНТЕОН" по актам приема-передачи основных средств передало на баланс ЗАО "Весна" все числящееся оборудование, инвентарь, земельный участок и здание, расположенные по адресу г.Иркутск, ул.Кожова, 10 (т.2, л.лд.1-45).

25 декабря 2009 года ЗАО "Весна" на основании разделительного баланса, утвержденного ЗАО "ПАНТЕОН", выданы свидетельства о государственной регистрации права собственности на 6-этажный спортивно-оздоровительный комплекс общей площадью 7 217,4 кв.м., расположенный по адресу г.Иркутск, ул.Кожова, д.10 и на земельный участок, площадью 4 726 кв.м., оформленный под строительство спортивно-оздоровительного комплекса по адресу г.Иркутск, ул.Кожова.

При этом после выставления в адрес ЗАО "ПАНТЕОН" требования об уплате

налогов, пени, штрафов от 16.09.2009 N 3185 указанная организация в рамках дела N А19-20222/09 обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с ходатайствами о

приостановлении действия решения от 05.06.2009 N 11136. Удовлетворяя данные

ходатайства, суд в определении от 29.09.2009, исходя из представленных ЗАО "ПАНТЕОН" доказательств, указал, что в августе 2009 года Обществом завершено строительство спортивно-оздоровительного комплекса, документы на регистрацию права собственности на данный объект переданы в Федеральную регистрационную службу и после регистрации права собственности ЗАО "ПАНТЕОН" будет иметь недвижимое имущество, которое будет передано в аренду. Также суд указал, что согласно Свидетельства о государственной регистрации права собственности 38 АГ N 702595, выданного 25.12.2007, ЗАО "ПАНТЕОН" имеет на праве собственности земельный участок площадью 4 726 кв.м. под строительство спортивно-оздоровительного комплекса по адресу г.Иркутск, ул.Кожова. Исходя из данных

обстоятельств, суд в определении от 29.09.2009 пришел к выводу, что в случае отказа в

удовлетворении заявленных требований, ЗАО "ПАНТЕОН" имеет, и к моменту рассмотрения спора будет иметь, с учетом платежей от сдачи имущества в аренду, достаточно имущества для удовлетворения претензий налоговой инспекции.

Между тем после принятия судом обеспечительных мер ЗАО "ПАНТЕОН"

поступило иным образом и передало недвижимое имущество, инвентарь, иные активы на баланс ЗАО "Весна".

Суд апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции в том, что указанные действия ЗАО "ПАНТЕОН" нельзя признать добросовестными, поскольку условием принятия обеспечительных мер в виде приостановления действия оспариваемого решения налогового органа послужило наличие того имущества, которое указанная организация в период действия обеспечительных мер передала реорганизованному юридическому лицу.

При этом, как на момент принятия решения о реорганизации, так и на момент передачи недвижимого имущества и основных средств на баланс реорганизованного лица, ЗАО "ПАНТЕОН" знало о наличии задолженности по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года в сумме 25 539 076 руб., пени в сумме 1 629 467 руб., штрафу в сумме 5 107 815 руб. и в случае добросовестного ведения дел при реорганизации и утверждении разделительного баланса должно было учитывать реальную возможность ЗАО "ПАНТЕОН" погасить указанную задолженность после реорганизации и завершения рассмотрения дела N А19-20222/09.

При этом довод заявителя апелляционной жалобы о том, что на момент утверждения разделительного баланса решение инспекции N 11136 от 05.06.2009 не вступило в силу, не признается судом в качестве опровергающего вышеприведенный вывод и свидетельствующего о добросовестности действий ЗАО "ПАНТЕОН". При этом, как следует из материалов дела, в бухгалтерских балансах, представленных ЗАО "ПАНТЕОН" после завершения реорганизации, задолженность по решению налогового органа также не отражена.

Доводы заявителя апелляционной жалобы относительно того, что судом первой инстанции в предмет доказывания по делу не включены обстоятельства, связанные с установлением материального положения ЗАО "ПАНТЕОН" на момент завершения реорганизации, не основаны на установленных по делу обстоятельствах.

При этом ни ЗАО "Весна", ни ЗАО "ПАНТЕОН" не представили доказательств того, что неспособность рассчитаться с задолженностью перед бюджетом возникла у ЗАО "ПАНТЕОН" по каким-либо иным причинам, не связанным с реорганизацией.

Переход кредитных обязательств и залог имущества по договорам ипотеки с ОАО "Сбербанк России" не подтверждают доводы общества о том, что финансовое и имущественное положение ЗАО "ПАНТЕОН" улучшилось в результате реорганизации.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции обоснованно учел также и действия ЗАО "ПАНТЕОН", совершенные после завершения процедуры реорганизации, направленные на преимущественное удовлетворение требований иных кредиторов, а также дал оценку материального положения ЗАО "ПАНТЕОН" на момент рассмотрения дела, поскольку данные обстоятельства необходимы для вывода о наличии совокупности условий, предусмотренных пунктом 8 статьи 50 Налогового кодекса РФ для возложения солидарной обязанности на реорганизованное юридическое лицо. Доводы апелляционной жалобы в данной части подлежат отклонению как необоснованные.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, по данным бухгалтерского баланса за 9 месяцев 2009 года (т.3, л.д.25-31) до завершения реорганизации на счетах ЗАО "ПАНТЕОН" числились (на конец отчетного периода - 30.09.2009):

- активы: основные средства остаточной стоимостью 2 537 тыс. руб., незавершенное строительство стоимостью 391 766 тыс. руб., запасы стоимостью 592 ты. руб., НДС по приобретенным ценностям на сумму 20 245 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 53 137 тыс. руб., денежные средства на сумму 276 тыс. руб.;

- пассивы: долгосрочные займы и кредиты на сумму 452 936 тыс. руб., краткосрочные займы и кредиты на сумму 2 531 тыс. руб., кредиторская задолженность на сумму 12 420 тыс. руб. (в том числе задолженность по налогам и сборам - 173 тыс. руб., то есть ЗАО "ПАНТЕОН" послу вступления решения ИФНС по Правобережному округу г.Иркутска в законную силу продолжало не учитывать на балансовых счетах задолженность в сумме свыше 32 миллионов рублей). Положительный результат баланса (нераспределенная прибыль) в сумме 656 тыс. руб. определен ЗАО "ПАНТЕОН" без учета задолженности по обязательным платежам.

В соответствии с бухгалтерским балансом за 2009 год (т.3, л.д.32-38) после завершения реорганизации на счетах ЗАО "ПАНТЕОН" числились (на конец отчетного периода - 31.12.2009):

- активы: основные средства и незавершенное строительство - отсутствуют, запасы стоимостью 14 814 тыс. руб., НДС по приобретенным ценностям на сумму 22 022 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 34 180 тыс. руб., денежные средства на сумму 10 тыс. руб.;

- пассивы: долгосрочные займы и кредиты на сумму 5 901 тыс. руб., краткосрочные займы и кредиты на сумму 2 тыс. руб., кредиторская задолженность на сумму 64463 тыс. руб. (в том числе задолженность по налогам и сборам - 1 тыс. руб., то есть ЗАО "ПАНТЕОН" послу вступления решения ИФНС по Правобережному округу г.Иркутска в законную силу продолжало не учитывать на балансовых счетах задолженность в сумме свыше 32 миллионов рублей). Положительный результат баланса (нераспределенная прибыль) в сумме 649 тыс. руб. определен ЗАО "ПАНТЕОН" без учета задолженности по обязательным платежам.

В соответствии с бухгалтерским балансом за полугодие 2011 года (т.3, л.д.63) ЗАО "ПАНТЕОН" имеет:

-активы: основные средства и незавершенное строительство - отсутствуют, запасы - отсутствуют, НДС по приобретенным ценностям на сумму 7 041 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 33 973 тыс. руб., денежные средства на сумму 6 тыс. руб., прочие внеоборотные активы на сумму 14 624 тыс. руб.;

-пассивы: долгосрочные и краткосрочные займы и кредиты - отсутствуют,

кредиторская задолженность на сумму 56 272 тыс. руб. Положительный результат баланса (нераспределенная прибыль) в сумме 26 тыс. руб. определен ЗАО "ПАНТЕОН" без учета задолженности по обязательным платежам.

Согласно отчету о прибылях и убытках за январь-июнь 2011 года получен доход в сумме 8 тыс. руб., за аналогичный период предшествующего года (январь-июнь 2010 года) получен доход в сумме 5 тыс. руб., за январь - июнь 2011 года получен финансовый результат в виде убытка в сумме 41 тыс. руб. за аналогичный период предшествующего года (январь-июнь 2010 года) получен финансовый результат в виде убытка на сумму 302 тыс. руб. (т.3 л.д.64).

В бухгалтерском балансе ЗАО "ПАНТЕОН" за 9 месяцев 2011 года отражены следующие показатели:

- активы: основные средства и незавершенное строительство - отсутствуют, запасы - отсутствуют, НДС по приобретенным ценностям на сумму 7 041 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 33 917 тыс. руб., финансовые вложения на сумму 82 400 тыс. руб., денежные средства на сумму 6 тыс. руб., прочие внеоборотные активы на сумму 14 624 тыс. руб.;

-пассивы: долгосрочные и краткосрочные займы и кредиты - отсутствуют,

кредиторская задолженность на сумму 138 239 тыс. руб.

При таких показателях баланса суд первой инстанции правильно исходил из того, что ЗАО "ПАНТЕОН" после реорганизации не имеет реальной возможности погасить задолженность по налоговым платежам.

Сумма дебиторской задолженности, финансовых вложений, прочих внеоборотных активов в ходе рассмотрения дела не подтверждена, равно как и сумма НДС по приобретенным ценностям; весь ранее заявленный к возмещению налог на добавленную стоимость в связи с принятыми судом обеспечительными мерами возмещен ЗАО "ПАНТЕОН" путем перечисления на расчетный счет, что подтверждается имеющимися в материалах дела банковскими выписками, в которых отражено поступление возмещенного налога и его дальнейшее списание со счета Общества.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ЗАО "ПАНТЕОН" в период действия обеспечительных мер и до принятия налоговым органом решения от 28.01.2011 N 1250 о взыскании налогов пени и штрафов за счет денежных средств на счетах ЗАО "ПАНТЕОН" получило возмещение НДС по решениям инспекции на расчетный счет Общества, однако не направило данные денежные средства на гашение задолженности и к моменту поступления в банк инкассовых поручений налогового органа 04.02.2011 не имело на счетах никаких денежных средств для погашения задолженности, что подтверждается имеющимися в материалах дела реестром переданных на инкассо расчетных документов N 114471 с отметкой банка от 04.02.2011, справкой банка от 04.02.2011 N 65/7.1.1-990.

Судом установлено, что поступившее возмещение в период действия

обеспечительных мер суда и в последующий период списано со счета ЗАО "ПАНТЕОН" в оплату за проектирование и монтаж, оплату тумбы мобильной, стола рабочего, услуг доставки, гашение кредита банка по имеющемуся в материалах дела договору от 29.04.2008 N 337/2008 (использованного на строительство спортивно-оздоровительного комплекса "Весна" по адресу г.Иркутск, у.Кожова); в оплату за выполненные работы по благоустройству прилегающей территории спортивно-оздоровительного комплекса по уд.Кожова, предоплату за спортивное оборудование, работы по устройству кабельного канала спортивно-оздоровительного комплекса "Весна" на ул.Кожова; в погашение займа, предоставленного ООО "Промтехсервис"; со счета ЗАО "ПАНТЕОН" на счет ЗАО "Весна"; перечислено МУП ВКХ г.Иркутска за воду и канализацию по счету-фактуре от 09.04.2010; перечислено ООО "Фитнес-консалтинг" в качестве процентного займа (1%) по договору от 27.08.2010.

В соответствии с имеющейся в материалах дела расшифровкой дебиторской и кредиторской задолженности ЗАО "ПАНТЕОН" по состоянию на 5 сентября 2011 года ООО "Фитнес-Консалтинг" среди должников ЗАО "ПАНТЕОН" не значится.

Также ЗАО "ПАНТЕОН" после передачи ЗАО "Весна" 15.10.2009 спортивно- оздоровительного комплекса "Весна", трансформаторной подстанции и всего числящегося на балансе спортивного инвентаря, мебели, оборудования "Кафе-Престиж" (расположенного в оздоровительном комплексе) списывало со своего счета средства, связанные с содержанием спортивно-оздоровительного комплекса "Весна".

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правильно исходил из того, что согласованные действия ЗАО "Весна" и ЗАО "ПАНТЕОН" были направлены на решение вопросов собственной хозяйственной деятельности в ущерб обязанности уплачивать законно установленные налоги. В конечном результате этой деятельности иные кредиторы ЗАО "ПАНТЕОН" были поставлены в преимущественное положение перед задолженностью в бюджет по доначисленным налогам, пени, санкциям и после завершения реорганизации право на ценное имущество приобретено ЗАО "Весна", а ЗАО "ПАНТЕОН" оказалось неспособно своевременно рассчитаться по задолженности, начисленной в решении Инспекции от 05.06.2009 N 11136.

Операции по счетам ЗАО "ПАНТЕОН" приостановлены, выставлены инкассовые поручения, которые не исполнены в связи с отсутствием на счетах денежных средств.

В декларациях ЗАО "ПАНТЕОН" по НДС за 1 и 2 кварталы 2011 года отражены

обороты от реализации товаров (работ, услуг) на суммы соответственно 294 рубля и 267 рублей, в декларации по налогу на прибыль за 1 квартал 2011 года доходы от реализации не учтены, отражены внереализационные доходы на сумму 8 320 руб., с учетом внереализационных расходов определен отрицательный финансовый результат для целей налогообложения в виде убытка в сумме 40 826 руб. (т.3, л.д.49-62).

В декларации ЗАО "ПАНТЕОН" по НДС за 3 квартал 2011 года отражены обороты по реализации товаров (работ, услуг) на сумму 283 руб., в декларациях по налогу на прибыль за полугодие и 9 месяцев 2011 года отражен финансовый результат в виде убытка в суммах соответственно 40 826 руб. и 63 726 руб.

Расходные операции по всем счетам ЗАО "ПАНТЕОН" приостановлены решениями налогового органа от 28.01.2011 N N 2236, 2238 (т.3, л.д.64-67), однако денежные средства на счета Общества в размере, достаточном для погашения задолженности, не поступают, в связи с чем, Инспекцией после принятия предусмотренных статьей 46 Налогового кодекса РФ действий по взысканию задолженности за счет денежных средств в банке принято решение о взыскании задолженности за счет иного имущества, однако предпринятые судебным приставом-исполнителем меры по розыску должника и его имущества результата не дали.

8 апреля 2011 судебным приставом-исполнителем Кировского отдела судебных приставов Управления ФССП по Иркутской области вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства N 4882/11/16/38. В ходе исполнительного производства приставом направлены запросы, на которые получены следующие ответы:

- в письме от 08.04.2011 ООО "Центр" сообщило, что является собственником нежилых помещений на 1-6 этажах здания по адресу г.Иркутск, ул.Литвинова, 3 (место нахождения ЗАО "ПАНТЕОН" в соответствии с данными Единого государственного реестра юридических лиц), в аренду помещения ЗАО "ПАНТЕОН" не сдавало, согласия на передачу помещений в субаренду указанной организации не давало;

- в уведомлении от 28.04.2011 N 01/022/2011-680 Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Иркутской области сообщило, что в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним не имеется информации о правах ЗАО "ПАНТЕОН" на недвижимое имущество;

- в соответствии с письмом службы государственного надзора за техническим

состоянием самоходных машин и других видов техники Иркутской области от 21.10.2011 N 78/03-37-1338/11 валочно-пакетирующие машины, трелевочные трактора, лесопогрузчики, трелевочная машина, автогрейдер, машины сучкорезные с госномерами РО2416, РУ 5512, РУ 5514, РУ 5505, РО 2425, РО 2421, РО 5606, РО 2435, РО 2427, РО 2414 либо сняты с учета в 2002 году и по настоящее время не зарегистрированы, либо зарегистрированы в июле 2006 года на ООО "Илимская Транспортная Компания" ИНН 3817029250;

- согласно письму Прибайкальского Управления Федеральной службы по

экологическому, технологическому и атомному надзору от 16.05.2011 N 10/181 информации о специальных транспортных средствах и башенных кранах, принадлежащих ЗАО "ПАНТЕОН", не имеется;

- в соответствии с письмом Комитета по Управлению муниципальным имуществом и потребительскому рынку от 22.04.2011 N 505-71-7876/11 ЗАО "ПАНТЕОН" не заключало договоры на пользование муниципальными нежилыми помещениями;

- согласно письму Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Восточно-Сибирском регионе от 14.04.2011 N 34-11-ВГ-08/814 ЗАО "ПАНТЕОН" самостоятельно осуществляет деятельность по ведению реестра владельцев своих именных ценных бумаг (соответственно, из сторонних источников невозможно получить информацию о ценных бумагах, на которые возможно обратить взыскание, а ЗАО "ПАНТЕОН" такую информацию не предоставило);

- согласно письму Иркутской таможни N 11-01-54/6773 ЗАО "ПАНТЕОН" ИНН 3808123672 имеет остаток денежных средств на счете таможни в сумме 5 руб. 42 коп.

Данный остаток судебным приставом-исполнителем взыскан, что отражено в постановлении от 24.11.2011 об окончании исполнительного производства. Налоговый орган на указанную сумму 5 руб. 42 коп. уменьшил свои требования в заявлении от 25.11.2011 N 11-09/29532.

В соответствии с извещениями Байкальского банка Сбербанка РФ от 21.04.2011 и от 17.05.2011 инкассовые поручения судебного пристава-исполнителя, выставленные в отношении счетов ЗАО "ПАНТЕОН", поставлены в картотеку в связи с отсутствием средств на счетах Общества.

Согласно акту совершения исполнительных действий от 08.04.2011, ЗАО "ПАНТЕОН" по адресу г.Иркутск, ул.Литвинова, 3 не находится, принадлежащего данному должнику имущества не обнаружено.

С учетом установленных обстоятельств судебным приставом-исполнителем вынесено постановление от 24.11.2011 об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного документа взыскателю по причине отсутствия у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание.

После завершения 15.10.2009 реорганизации ЗАО "ПАНТЕОН" многократно подавало в регистрирующий орган заявления об уменьшении уставного капитала, а также стоимости чистых активов общества - 10.06.2010, 30.07.2010, 01.11.2010, 31.03.2011 (т.2, л.д.112-115), что свидетельствует о том, что реорганизация ЗАО "ПАНТЕОН" не привела к улучшению финансового состояния данной организации и оптимизации бизнеса, в связи с чем судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы общества, приведенные им также и в апелляционной жалобе.

Судом первой инстанции также установлено, что согласно декларациям по земельному налогу и налогу на имущество за 2010 год ЗАО "ПАНТЕОН" не имеет земельных участков и имущества, на которое возможно обращение взыскания задолженности по обязательным платежам, пени, штрафам (т.3, л.д.4-11). В соответствии с письмом Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска от 23.11.2011N 11-09/29284 декларации (расчеты) по транспортному налогу за 1-3 кварталы 2011 года, по земельному налогу и налогу на имущество организаций за полугодие и 9 месяцев 20011 года ЗАО "ПАНТЕОН" не представлялись. Как уже указывалось выше, ЗАО "ПАНТЕОН" в бухгалтерской отчетности по отчетным периодам 2011 года не отражает основные средства и иное имущество, валюта баланса состоит исключительно из финансовых обязательств.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно указал на то, что ЗАО "ПАНТЕОН" не учитывает в целях налогообложения никакое принадлежащее ему имущество, на которое возможно обращение взыскания.

Суд апелляционной инстанции также соглашается с судом первой инстанции в том, что расшифровка дебиторской и кредиторской задолженности ЗАО "ПАНТЕОН" по состоянию на 5 сентября 2011 года не подтверждает наличие у ЗАО "ПАНТЕОН" ликвидных активов, на которое возможно обращение взыскания.

Заявителем апелляционной жалобы каких-либо доводов о несогласии с выводами суда первой инстанции, сделанными по результатам анализа расшифровки задолженности, не приведено. Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для признания выводов суда необоснованными.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил ссылки ЗАО "Весна" на договор купли-продажи транспортных средств от 30.11.2010 N С2, заключенный между ООО "Илимская транспортная компания" и ЗАО "ПАНТЕОН", а также акт от 30.11.2010 приема-передачи имущества к указанному договору. Данное имущество не учитывается ЗАО "ПАНТЕОН" для целей исчисления транспортного налога и налога на имущество. Несмотря на факт подписания данного договора, ООО "Илимская транспортная компания" исчислила транспортный налог в отношении соответствующих автомобилей, что подтверждается имеющейся в материалах дела декларацией по транспортному налогу за 2010 год. ЗАО "ПАНТЕОН" и ЗАО "Весна" не сообщили суду, где фактически находятся транспортные средства. ЗАО "ПАНТЕОН" как должник по исполнительному производству N 4882/11/16/38 не находится по зарегистрированному адресу, место его нахождения неизвестно, указанная организация также не сообщила приставу о том, где фактически находятся транспортные средства.

Следовательно, в отсутствие сведений о месте нахождения имущества и невозможности проверки его реального наличия, на соответствующее имущество не может быть обращено взыскание, том числе в рамках исполнительного производства; стоимость имущества при таких обстоятельствах не может быть оценена. Оснований для вывода о том, что данного имущества было бы достаточно для погашения задолженности по налогам, не имеется.

Ссылки ЗАО "Весна", приведенные также в апелляционной жалобе, на то, что налоговым органом и приставом в ходе исполнительного производства не проверено наличие у ЗАО "ПАНТЕОН" ценных бумаг и взносов в уставный капитал судом первой инстанции обоснованно отклонены.

Единственные ценные бумаги, которые согласно материалам дела могли иметься у ЗАО "ПАНТЕОН" - это 100 процентов акций ЗАО "Весна" общей номинальной стоимость 10000 рублей.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на отсутствие правового значения факта дальнейшей реализации акций после завершения реорганизации не может быть принята во внимание, поскольку с учетом номинальной стоимости акций, их явно недостаточно для погашения взыскиваемой задолженности.

При этом суд первой инстанции правильно указал, что утверждение ЗАО "Весна", что ЗАО "ПАНТЕОН" как владелец 100 процентов акций ответчика не утратило право на спортивно-оздоровительный комплекс "Весна", не основано на законе. Владение акциями акционерного общества в соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ дает право на участие в управлении акционерным обществом, но не предоставляет права требовать от акционерного общества предоставления какого-либо имущества в обмен на акции.

Суд первой инстанции, отклоняя возражения общества, пришел к выводу, что налоговый орган предпринял своевременные меры по взысканию задолженности с ЗАО "ПАНТЕОН" в порядке, установленном статьями 46, 47 Налогового кодекса РФ. Заявителем апелляционной жалобы доводов о несогласии с данными выводами суда не приведено, судом апелляционной инстанции оснований для признания данного вывода суда необоснованным не установлено.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, оценив доказательства по делу в совокупности и взаимной связи по правилам статьи 71 Арбитражного кодекса Российской Федерации, пришел к правильному выводу о доказанности инспекцией наличия предусмотренных пунктом 8 статьи 50 Налогового кодекса РФ оснований для возложения на ЗАО "Весна" солидарной ответственности по задолженности ЗАО "ПАНТЕОН", в том числе:

- все юридически значимые действия по реорганизации ЗАО "ПАНТЕОН" и выделению из его состава ЗАО "Весна" совершены после получения первым решения налогового органа, в котором доначислены соответствующие суммы налога, пени, санкций (в том числе принято решение о реорганизации, утвержден разделительный баланс, произведена государственная регистрация начала и окончания процесса ликвидации, передано имущество создаваемому в результате реорганизации юридическому лицу);

- при завершении реорганизации в разделительном балансе никак не учтена задолженность по доначисленным суммам обязательных платежей, положительный актив разделительного баланса получен без учета указанных платежей, источник их гашения в разделительно балансе не предусмотрен;

- ликвидные активы ЗАО "ПАНТЕОН" переданы ЗАО "ВЕСНА", самостоятельные меры по взысканию числящейся на балансе дебиторской задолженности налогоплательщиком не приняты, наличие дебиторская задолженности документально в ходе рассмотрения дела не подтверждено;

- место нахождения якобы приобретенной ЗАО "ПАНТЕОН" у ООО "Илимская транспортная компания" техники суду и налоговому органу не раскрыто, данное имущество не учитывается в качестве основных средств на балансе ЗАО "ПАНТЕОН", транспортный налог и налог на имущество в отношении указанной техники ЗАО "ПАНТЕОН"" не исчисляется;

- ЗАО "ПАНТЕОН", формально пользуясь предусмотренными законом правами (подачей апелляционной жалобы, заявляя суду ходатайства о принятии обеспечительных мер), препятствовало возможности взыскания начисленных сумм до завершения реорганизации, после ее завершения фактически прекратило деятельность и в настоящее время не имеет документально подтвержденных активов, что свидетельствует о злоупотреблении правом.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно признал доказанным, что реорганизация ЗАО "ПАНТЕОН" в виде выделения ЗАО "Весна" была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, пени, штрафов, и что в результате произведенного выделения ЗАО "ПАНТЕОН" не имеет возможности в полном объеме погасить задолженность по налогам, пени и штрафам.

Доказательств в подтверждение обратного в ходе рассмотрения дела как в суде первой инстанции, так и в апелляционном суде ЗАО "Весна" и ЗАО "ПАНТЕОН" не представлено, задолженность по налогам, пеням и штрафам не погашена.

Суд первой инстанции, отклоняя доводы общества, обоснованно указал, что возможное наличие, по утверждению ответчика и третьего лица, у ЗАО "ПАНТЕОН" каких-либо активов, которые не покрывают сумму задолженности данной организации по обязательным платежам, не может препятствовать привлечению ЗАО "Весна" к солидарной ответственности в размере непогашенной задолженности, поскольку это вытекает из существа солидарного обязательства и отличает его от субсидиарных обязательств. В случае, если ЗАО "ПАНТЕОН" произведет частичное гашение задолженности по налогу, пени и санкциям, то уменьшается подлежащая взысканию с ЗАО "Весна" сумма солидарного долга.

Указание представителя общества в судебном заседании апелляционного суда на оспаривание в судебном порядке ЗАО "ПАНТЕОН" постановления судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства, что имеет значение для настоящего дела, судом отклоняется, поскольку судом указанное постановление оценено в совокупности с иными доказательствами по делу. При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что сам факт наличия постановления судебного пристава - исполнителя не препятствует ЗАО "ПАНТЕОН" исполнить обязательства по уплате доначисленных налогов.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование инспекции о привлечении ЗАО "Весна" к солидарной ответственности.

Доводы апелляционной жалобы общества не опровергают правильных выводов суда первой инстанции.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта.

Основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, для отмены или изменения решения суда первой инстанции отсутствуют.

Рассмотрев апелляционную жалобу на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Иркутской области от 1 декабря 2011 года по делу N А19-14792/2011, Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 1 декабря 2011 года по делу N А19-14792/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Данное постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий

Э.В. Ткаченко

Судьи

Е.О. Никифорюк Д.В. Басаев