Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2012 г. N 12АП-2055/12

г. Саратов

24 апреля 2012 г.

Дело N А12-2801/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 апреля 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Грабко О.В., Жаткиной С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной С.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Ремстройкомплект", г.Волгоград ОГРН 1033400328290 ИНН 3444107791 и и.о. конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Орион" Левина В.В.

на определение арбитражного суда Волгоградской области от 09 февраля 2012 по делу N А12-2801/2011 (судья Суханова А.А.) о признании незаконным действия арбитражного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича по не допуску представителя открытого акционерного общества "Промсвязьбанк" к голосованию по второму вопросу повестки дня собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Орион", г.Волгоград ОГРН 1103444004157 ИНН 3443099308 от 14.11.2011 г..: выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Волгоградской области 21.10.2011 г.. общество с ограниченной ответственностью "Орион" (далее по тексту - должник, ООО "Орион") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Левин В.В.

Определением суда от 14.05.2011 г.. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Орион" включены требования ОАО "Промсвязьбанк" в размере 244 248 222 руб. 04 коп., из которых 241 371 601 руб. 59 коп. основного долга, 2 876 620 руб. 26 коп. процентов за пользование кредитом, 100 000 руб. судебных расходов, как обеспеченные залогом недвижимого имущества должника.

13.01.2012 г.. в арбитражный суд Волгоградской области поступила жалоба конкурсного кредитора ОАО "Промсвязьбанк" (далее по тексту заявитель, Банк) на действия (бездействие) исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Орион" Левина В.В, в которой Банк просит признать незаконными действия арбитражного управляющего по не допуску представителя ОАО "Промсвязьбанк" к голосованию по вопросам повестки дня собрания кредиторов от 14.11.2011 г.., отнесенным к компетенции первого собрания кредиторов, отстранении Левина В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Орион".

До рассмотрения спора по существу заявитель уточнил заявленное требование в порядке положений ст. 49 АПК РФ, и просил признать незаконными действия арбитражного управляющего Левина В.В. по не допуску представителя ОАО "Промсвязьбанк" к голосованию по второму вопросу повестки дня собрания кредиторов ООО "Орион" от 14.11.2011 г..: "Выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего", на удовлетворении требования об отстранении Левина В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Орион" настаивал. Уточненные заявителем требования приняты судом к рассмотрению.

09 февраля 2012 года арбитражным судом Волгоградской области признаны незаконными действия арбитражного управляющего Левина В.В. по не допуску представителя ОАО "Промсвязьбанк" к голосованию по второму вопросу повестки дня собрания кредиторов ООО "Орион" от 14.11.2011 г..: "Выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего"; в удовлетворении жалобы в остальной части отказано.

ООО "Ремстройкомплект" и и.о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левин В.В. не согласились с принятым судебным актом и обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда первой инстанции отменить.

ОАО "Промсвязьбанк" считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель конкурсного управляющего Левина В.В. в судебное заседание не явился, о месте и времени рассмотрения жалобы извещен надлежащим образом, что подтверждается почтовым уведомлением, имеющимся в материалах дела.

Кроме того, определение о принятии апелляционной жалобы к производству и назначении судебного заседания от 23.03.2012 г.. было опубликовано на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 24.03.2012 г.., таким образом, информация о названном судебном акте стала общедоступной.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Проверив законность принятого по делу судебного акта, правильность применения норм материального права в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения поданной по делу апелляционной жалобы, исходя из нижеследующего.

Как видно из материалов дела, определением суда от 27.04.2011 г.. в отношении ООО "Орион", введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Левин В.В.

При рассмотрении результатов проведения процедуры наблюдения, было установлено, что временным управляющим не проведено первое собрание кредиторов ООО "Орион", в связи с чем, суд первой инстанции посчитал необходимым отложить судебное заседание по рассмотрению результатов процедуры наблюдения для проведения первого собрания кредиторов должника на 21.10.2011 г.. Временного управляющего суд обязал представить суду протокол первого собрания кредиторов, бюллетени для голосования, журнал регистрации участников, доверенности представителей.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области 21.10.2011 г.., со ссылкой на положения ст.ст. 51, 75 Закона о банкротстве, ООО "Орион" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Левин В.В. Судебное заседание по утверждению конкурсного управляющего ООО "Орион" назначено на 16.11.2011 г..

Указанным судебным актом суд обязал исполняющего обязанности конкурсного управляющего Левина В.В. провести собрание кредиторов ООО "Орион" по вопросу избрания конкурсного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

В судебное заседание 16.11.2011 г.. и.о. конкурсного управляющего Левиным В.В. был представлен протокол собрания кредиторов ООО "Орион", проведенного 14.11.2011 г.., документы, подтверждающие уведомление лиц, участвующих в деле о проведении собрания кредиторов, журнал регистрации участников собрания кредиторов, доверенности представителей кредиторов, принимавших участие в собрании, бюллетени для голосования.

На повестку дня назначенного на 14.11.2011 г.. собрания кредиторов были поставлены следующие вопросы: 1. Принятие и утверждение отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства; 2. Выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего; 3. Определение места проведения последующих собраний кредиторов ООО "Орион".

Согласно представленного журнала регистрации участников собрания кредиторов ООО "Орион", для участия в собрании кредиторов были зарегистрированы: ООО "ЮК "Альтернатива" с размером требований 0, количеством голосов 105 200; ООО "Ремстройкомплект" с размером требований 77 282 801,97 руб., количеством голосов 77 282 801,97; ОАО "Промсвязьбанк" с размером требования 244 248 222,04 руб., голоса отсутствуют.

И.о. конкурсного управляющего сделан вывод о том, что на собрании кредиторов 14.11.2011 г.. присутствовали кредиторы с правом голоса, составляющие 99,22% от общей суммы установленных денежных обязательств.

По результатам голосования собранием кредиторов, единогласно, приняты следующие решения: по первому вопросу повестки дня: принять к сведению и утвердить отчет конкурсного управляющего; по второму вопросу: выбрать арбитражного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих"; по третьему вопросу : определить местом проведения последующих собраний кредиторов ООО "Орион" г. Волгоград, ул. Коммунистическая, 5а, гостиница "Октябрьская", конференц-зал.

Представитель ОАО "Промсвязьбанк" присутствовал на собрании кредиторов 14.11.2011 г.., был зарегистрирован в журнале участников собрания, однако, к голосованию допущен не был.

Сумма установленных судом требований ОАО "Промсвязьбанк" (244 248 222 руб. 04 коп.) превышает сумму установленных требований ООО "Ремстройкомплект" 77 282 801 руб. 97 коп.), которым фактически и было принято решение об избрании саморегулируемой организации.

В соответствии с п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве, участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные орган, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. Конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов в ходе наблюдения: в ходе финансового оздоровления и внешнего управления в случае отказа от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога в ходе соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенным в пункте 5 Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 58 от 23.07.2009 г.. "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", в процедуре конкурсного производства залоговые кредиторы права голоса на собраниях кредиторов не имеют, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом о банкротстве (например, в силу пункта 1 статьи 141, пункта 2 статьи 150 и др.).

Таким образом, Закон о банкротстве установил ограничения для конкурсных кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, которые выражаются в отсутствии права голоса в процедурах банкротства, кроме наблюдения.

В процедуре наблюдения конкурсные кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, имеют возможность воспользоваться предоставленным им правом голоса только на первом собрании кредиторов (ст. 72 Закона о банкротстве).

Пункт 1 ст. 73 Закона о банкротстве относит к исключительной компетенции первого собрания кредиторов вопрос определения саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

То есть, собрание кредиторов, проводимое исполняющим обязанности конкурсного управляющего в случае, предусмотренном абзацем 3 п. 3 ст. 75 Закона о банкротстве, имеет своей целью принятие решения, которое должно было быть принято на первом собрании кредиторов. То обстоятельство, что это собрание проводится после признания должника банкротом и введения в отношении него конкурсного производства, в данном случае значения не имеет, поскольку на данном собрании кредиторов решается вопрос, который подлежит решению в процедуре наблюдения и относится к исключительной компетенции первого собрания кредиторов, на котором кредиторы, чьи требования обеспечены залогом, обладают правом голоса.

В этой ситуации первое собрание кредиторов в части решения вопроса о выборе саморегулируемой организации откладывается на более поздний срок, приходящийся на период процедуры конкурсного производства; однако изменений в правовом статусе данного собрания это не влечет.

В соответствии с п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве, решение о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

В пункте 3 статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) предусмотрено, что арбитражный суд рассматривает жалобы лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, нарушающие права и законные интересы лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве.

В соответствии с п. 4 ст. 20.3 Закона при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Как обоснованно указано судом первой инстанции, в рассматриваемой ситуации, и.о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левин В.В., ограничил право залогового кредитора ОАО "Промсвязьбанк" на принятие решение о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой суд утвердит арбитражного управляющего, что является нарушением Закона о банкротстве.

Кроме того, заявитель на основании положений ст. 145 Закона о банкротстве, просил отстранить Левина В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Орион".

В соответствии с абзацем 3 пункта 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

В силу положений указанной нормы необходимым условием для отстранения конкурсного управляющего от должности по заявлению лица, участвующего в деле о банкротстве, является: 1) факт ненадлежащего исполнения или неисполнения обязанностей конкурсного управляющего; 2) нарушение прав и законных интересов заявителя; 3) причинение таким неисполнением убытков должнику или его кредиторам.

Материалы дела не содержат доказательств того, что действиями конкурсного управляющего Левина В.В. Банку, как кредитору ООО "Орион" причинены убытки.

Доводы заявителя о том, что его не допуск к голосованию по второму вопросу повестки дня собрания кредиторов 14.11.2011 г.. ведет к затягиванию процедуры конкурсного производства, уменьшению конкурсной массы в связи с увеличением текущих расходов на оплату вознаграждения арбитражному управляющему, снижению стоимости залогового имущества обоснованно отклонены судом первой инстанции, как не подтвержденные документально.

В силу изложенного, в части отстранения Левина В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Орион", в удовлетворении Банка правомерно отказано.

Доводы апелляционной жалобы не подтверждены документально, в связи, с чем не являются основанием для отмены принятого по делу судебного акта.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по делу вынесено законное и обоснованное определение, оснований для отмены которого не имеется.

руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Волгоградской области от 09 февраля 2012 года по делу N А12-2801/2011 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме, через Арбитражный суд 1-ой инстанции, вынесший определение.

Председательствующий

А.Ю. Самохвалова

Судьи

О.В. Грабко С.А. Жаткина