Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2012 г. N 12АП-2898/12

г. Саратов

16 мая 2012 г.

Дело N А12-18989/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "15" мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "16" мая 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веряскиной С.Г.,

судей: Комнатной Ю.А., Пригаровой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Фединой В.И.,

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Парамонова С.А., действующая по доверенности N 20 от 30.12.2011 г..,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Сергеева Олега Валерьевича (г. Волгоград), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Волгоградской области (г. Волгоград, ОГРН 1043400495500, ИНН 3446858585),

на решение арбитражного суда Волгоградской области от "14" февраля 2012 года по делу N А12-18989/2011 (судья Ламтюгин И.С.)

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "ИнвестКомпани" (ОГРН 5077746722610, ИНН 7706656598)

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (г. Волгоград, ОГРН 1053444090028, ИНН 3302021034)

третьи лица:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 10 по Волгоградской области (г. Волгоград, ОГРН 1043400495500, ИНН 3446858585),

Чулков Сергей Иванович (г. Волгоград), Мамедов Фарид Расим Оглы (г. Санкт-Петербург), Жирков Алексей Валерьевич (г. Волгоград), Карамов Роман Рафкатович (г. Москва), Черемисинов Сергей Витальевич (г. Ростов-на-Дону), Буянов-Уздальский Андрей Юрьевич (г. Москва), Дерюгина Жанна Валерьевна, Дубровская Валентина Борисовна (Московская область, г. Химки), Козлов Андрей Владимирович (г. Москва), Миронов Сергей Иванович (г. Москва), Стефаненко Игорь Владимирович (г. Волгоград), Сергеев Олег Валерьевич (г. Волгоград)

о признании недействительными решений совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" от 14.05.2011 г..

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "ИнвестКомпани" (далее истец), являясь акционером ОАО "Волгоградэнергосбыт", обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с иском к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее ответчик) о признании недействительными решений совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" от 14.05.2011 года, оформленные протоколом N 155, подписанным заместителем председателя совета директоров А.Ю. Буяновым-Уздальским от 18.07.2011 года.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, привлечены: Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 10 по Волгоградской области, Чулков Сергей Иванович, Мамедов Фарид Расим Оглы, Жирков Алексей Валерьевич, Карамов Роман Рафкатович, Черемисинов Сергей Витальевич, Буянов-Уздальский Андрей Юрьевич, Дерюгина Жанна Валерьевна, Дубровская Валентина Борисовна, Козлов Андрей Владимирович, Миронов Сергей Иванович, Стефаненко Игорь Владимирович, Сергеев Олег Валерьевич.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 14 февраля 2012 года исковые требования удовлетворены.

Сергеев Олег Валерьевич и Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 10 по Волгоградской области, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратились в апелляционный суд с жалобами, в которых просят решение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционных жалобах.

Представитель ответчика считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, в удовлетворении апелляционных жалоб просит отказать.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству и назначении дела к судебному разбирательству размещена на сайте суда в сети Интернет 14 апреля 2012 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает апелляционные жалобы без участия Чулкова С.И., Мамедова Ф.Р., Жиркова А.В., Карамова Р.Р., Черемисинова С.В., Буянова-Уздальского А.Ю., Дерюгиной Ж.В., Дубровской В.Б., Козлова А.В., Миронова С.И., Стефаненко И.В., Сергеева О.В., представителей ООО "ИнвестКомпани", Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Волгоградской области, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

В судебном заседании, открытом 10.05.2012, был объявлен перерыв в порядке статьи 163 АПК РФ до 15.05.2012 г.. 10 час 00 мин.

Исследовав материалы дела, выслушав представителя ответчика, проверив доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Согласно протоколу совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" N 155 от 14.05.2011 года, подписанного заместителем председателя совета директоров А.Ю. Буяновым-Уздальским 18.07.2011 года, приняты следующие решения:

- по вопросу прекращения полномочий генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт":

1. досрочно прекратить полномочия генерального директора ОАО "Волгорадэнергосбыт" Карамова Романа Рафкатовича 15 мая 2011 г..

2. расторгнуть договор с Карамовым P.P.;

- по вопросу о включении (отказе во включении) предложенных кандидатур на должность генерального директора (исполняющего обязанности генерального директора) в список для голосования (формирование списка кандидатур для голосования): включить в список кандидатов на должность генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт": Стефаненко Игоря Владимировича, Карамова Романа Рафкатовича, Черемисинова Сергея Витальевича, Мамедова Фарида Расим оглы;

- по вопросу об избрании генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт": избрать генеральным директором общества Стефаненко Игоря Владимировича 15 мая 2011 года; уполномочить председателя совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" Дерюгину Жанну Валерьевну подписать трудовой договор с генеральным директором общества Стефаненко Игорем Владимировичем от имени ОАО "Волгоградэнергосбыт" на условиях, утвержденных обществом ранее для предыдущего генерального директора; одобрить совмещение генеральным директором ОАО "Волгоградэнергосбыт" Стефаненко Игорем Владимировичем должностей в органах управления других организаций, а также иных оплачиваемых должностей в других организациях;

- по вопросу об избрании исполняющего обязанности генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" в случае принятия решения о прекращении полномочий генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" Карамова P.P. и не принятия решения по вопросу об избрании нового генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт":

1. до избрания генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" назначить исполняющим обязанности генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" Стефаненко Игоря Владимировича.

2. установить Стефаненко Игорю Владимировичу на время исполнения обязанностей генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" оплату согласно штатному расписанию по должности генерального директора.

Открытое акционерное общество "ИнвестКомпани", являясь акционером ОАО "Волгоградэнергосбыт", и считая, что решения совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" от 14.05.2011 года, оформленные протоколом N 155, подписанным заместителем председателя совета директоров А.Ю. Буяновым-Уздальским 18.07.2011 года, приняты с грубым нарушением ФЗ "Об акционерных обществах", Положения о порядке созыва и проведения заседаний совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт", утвержденного внеочередным общим собранием акционеров от 31.03.2005 г.., Устава ОАО "Волгоградэнергосбыт", обратилось в суд с указанными выше требованиями.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, пришел к выводу о том, что оспариваемые решения нарушают права и законные интересы ОАО "ИнвестКомпани" как акционера на участие в управлении делами общества (ст. 67 ГК РФ, 31 ФЗ "Об акционерных обществах"), так и самого ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Апелляционная инстанция считает, выводы суда первой инстанции законными, обоснованными и соответствующими обстоятельствам дела по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 6 статьи 68 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" (далее Закон об АО), акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера.

Как видно из материалов дела, ОАО "ИнвестКомпани" является владельцем 100023775 обыкновенных акций ОАО "Волгоградэнергосбыт", что составляет 25% от уставного капитала эмитента.

При рассмотрении дела судами установлено, что по итогам проведения заседания совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" 14 мая 2011 года составлены два протокола N 155 от 17 мая 2011 года.

Согласно протоколу от 17 мая 2011 года, подписанному председателем совета директоров Дерюгиной Ж.В. и секретарем совета директоров Приказчиковой Л.В., 13 мая 2011 года секретарю совета директоров поступила информация о вынесении судебным приставом-исполнителем Ворошиловского районного отдела судебных приставов г. Волгограда УФССП по Волгоградской области постановления от 13.05.2011 года о возбуждении исполнительного производства N 10292/11/36/34 по исполнительному листу от 12.05.2011 года, выданному арбитражным судом Волгоградской области по делу N А12-7630/2011.

В соответствии с указанным постановлением совету директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" запрещено:

- осуществлять действия, прямо или косвенно направленные на проведение заседания совета директоров по вопросу о досрочном прекращении полномочий действующего генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" Карамова P.P. направленные и по вопросам с иными равнозначными или аналогичными (имеющими прямую ил косвенную схожесть) формулировками;

- принимать решения по вопросу о досрочном прекращении полномочий действующего генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" Карамова P.P. и по вопросам с иными равнозначными или аналогичными (имеющими прямую ил косвенную схожесть) формулировками.

Как следует из указанного протокола, в связи с постановлением судебного пристава в повестку дня включен вопрос об объявлении перерыва. Принято решение объявить перерыв в заседании совета директоров до 17.05.2011 г. до 18.00 часов по месту его проведения.

После перерыва 17 мая 2011 года, члены совета директоров на заседание не явились. Присутствовали: Серякова Ж.В. - представитель ООО "Химпромторг", Гутник М.Ю. - представитель ОАО "Волгоградэнергосбыт", Шилин Е.К. - судебный пристав Ворошиловского РОСП УФССП России по Волгоградской области, Кузнецов А.В. - судебный пристав Ворошиловского РОСП УФССП России по Волгоградской области. В связи с возбуждением исполнительного производства N 10292/11/36/34 по реализации обеспечительных мер принятых Арбитражным судом Волгоградской области, вопросы 2-5 повестки дня не рассматривались.

Кроме того, в соответствии с пунктом 18.12. Устава ОАО "Волгоградэнергосбыт", совет директоров не правомочен принимать решения по вопросам повестки дня при отсутствии кворума.

При этом в протоколе N 155 от 14.05.2011 года, подписанным заместителем председателя совета директоров А.Ю. Буяновым-Уздальским 18.07.2011 года, содержится информация, противоречащая ранее составленному протоколу, а также фактическим событиям, зафиксированным в протоколе от 17 мая 2011 года.

В соответствии с пунктом 4 статьи 68 Закона об АО, протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества составляется не позднее трех дней после его проведения.

Согласно п. 18.13 Устава ОАО "Волгоградэнергосбыт" протокол заседания совета директоров общества составляется и подписывается не позднее 3 дней после его проведения председательствующим на заседании и секретарем совета директоров общества, которые несут ответственность за правильность его составления.

Возможности замены одного протокола на другой в случае изменения каких-либо обстоятельств, связанных с проведением заседания совета директоров Закон об АО или Устав общества не предусматривает.

Более того, как было указано выше, протокол заседания совета директоров общества подписывается председательствующим на заседании и секретарем совета директоров общества.

Согласно пункту 17.2 Устава ОАО "Волгоградэнергосбыт" и подпункту 7 пункта 2.4 Положения о порядке созыва и проведения заседаний совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" председательствует на заседании совета директоров - председатель совета директоров. В случае отсутствия председателя совета директоров его функции осуществляет заместитель председателя совета директоров (пункт 17.3 Устава и пункт 2.5 Положения).

В соответствии с пунктом 6.4 Положения о порядке созыва и проведения заседаний совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт", на первом заседании совета директоров после его избрания в обязательном порядке рассматриваются вопросы об избрании председателя совета директоров; избрании заместителя председателя, избрании секретаря совета директоров.

Секретарь совета директоров избирается членами совета директоров общества большинством голосов его членов, принимающих участие в заседании. Совет директоров вправе в любое время переизбрать секретаря совета директоров. Кандидатуру секретаря совета директоров выдвигает председатель совета директоров. В случае, если предложенный кандидат является сотрудником общества, его кандидатура согласуется с генеральным директором общества (пункт 4.2 Положения).

Как следует из протокола N 141 от 21.12.2010 г.., на первом заседании совета директоров того состава, которым принимались оспариваемые решения, председателем избрана Дерюгина Ж.В., заместителем председателя - Буянов-Уздальский А.Ю., секретарем - Приказчикова Л.В.

При этом, в протоколе, подписанном Буяновым-Уздальским А.Ю., указано на возложение функций секретаря совета директоров на Буянова-Уздальского А.Ю. в соответствии с пунктом 4.2 Положения о порядке созыва и проведения заседаний совета директоров.

Однако, решение в порядке пункта 4.2 Положения о порядке созыва и проведения заседаний совета директоров по вопросу о переизбрании секретаря совета директоров - Приказчиковой Л.В. как установлено в ходе рассмотрения спора, не принималось. Следовательно, Приказчикова Л.В. на момент проведения заседания совета директоров (14, 17 мая 2011 года), а также на момент подписания протокола от 18.07.2011 года, была секретарем совета директоров, при этом ее подпись на протоколе от 18.07.2011 года отсутствует.

Суд апелляционной инстанции не принимает довод Сергеева О.В., изложенный в апелляционной жалобе, о том, что отсутствие на протоколе заседания подписи секретаря совета директоров не свидетельствует о его нелегитимности, поскольку, на обязательность такой подписи указано в пункте 18.13 Устава общества.

Кроме того, согласно оспариваемому протоколу Дерюгина Ж.В., являющаяся председателем совета директоров, участвовала в голосовании, то есть присутствовала на заседании, соответственно право на осуществление функций председателя, в том числе на подписание протокола, у Буянова-Уздальского А.Ю., как у заместителя председателя совета директоров, не возникло.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, апелляционная инстанция считает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что при наличии двух протоколов с разными подписями: в одном случае 17 мая 2011 года - председателя и секретаря совета директоров, в другом - только заместителя председателя (18.07.2011 года), у которого при участии в голосовании действующего председателя совета директоров не имелось оснований для осуществления функций председателя на заседании совета директоров, отдается приоритет по легитимности первому протоколу.

Апелляционная инстанция также считает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что составление протокола 18.07.2011 года, происходило за пределами полномочий состава совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт", избранного 21.12.2010 г.., в силу нижеследующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 66 Закона об акционерных обществах члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 Закона, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Пунктом 1 статьи 47 указанного закона установлено, что годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

Годовое общее собрание акционеров ОАО "Волгоградэнергосбыт" в установленные сроки созвано не было.

Судами установлено и заявителем не оспаривается, что на момент принятия обжалуемых решений полномочия совета директоров, избранного в 2010 году, прекратились, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

При таких обстоятельствах следует согласиться с выводом суда первой инстанции о том, что составление протокола заседания совета директоров 18.07.2011 г.. произошло за пределами полномочий, предоставленных совету директоров пунктом 1 статьи 66 Закона об акционерных обществах.

В совокупности данные обстоятельства свидетельствуют о нарушении прав ОАО "ИнвестКомпани" на управление и осуществление корпоративного контроля через легитимно избранные органы управления ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Решения совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт", зафиксированные протоколом N 155 от 14 мая 2011 г.., составленным 18.07.2011 года, подписанным заместителем председателя совета директоров А.Ю. Буяновым-Уздальским, не соответствуют требования закона, Уставу ОАО "Волгоградэнергосбыт", Положению о порядке созыва и проведения заседаний Совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" и нарушают права и законные интересы истца как акционера и самого общества.

Довод Сергеева О.В., изложенный в апелляционной жалобе, о том, что оспариваемые решения были приняты 14 мая 2011 г.., то есть в период действия полномочий совета директоров, воля которых была выражена в опросных листах, представленных до 14 мая 2011 г.., не принимается судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Датой подписания протокола является дата оформления принятого решения, само решение принимается на заседании в день подсчета голосов. Как следует из самого спорного протокола, в протоколе от 14 мая 2011 г.. отражены итоги голосования, оформленные спустя два месяца - 18.07.2011 г.. Следовательно, датой составления спорного протокола совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" является 18.07.2011 г..

Более того, как было указано выше, 14 мая 2011 года действовал запрет на осуществление советом директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт" действий, прямо или косвенно направленных на проведение заседания совета директоров по вопросу о досрочном прекращении полномочий действующего генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" Карамова P.P. и на принятие решения по вопросу о досрочном прекращении полномочий действующего генерального директора ОАО "Волгоградэнергосбыт" Карамова P.P. и по вопросам с иными равнозначными или аналогичными (имеющими прямую ил косвенную схожесть) формулировками, наложенный арбитражным судом Волгоградской области в рамках дела N А12-7630/2011. Таким образом, если согласиться с доводом заявителя апелляционной жалобы о дате принятых решений (14.05.2011), то указанные выше обстоятельства свидетельствуют о их незаконности как принятых в период действия обеспечительных мер, наложенных арбитражным судом.

Суд апелляционной инстанции также не принимает довод апелляционной жалобы инспекции о том, что распорядительные действия ОАО "Волгоградэнергосбыт" по делу А12-18989/2011 (признание иска в суде первой инстанции) направлены исключительно на удовлетворение требований, заявленных к Межрайонной ИФНС России N 10 по Волгоградской области о признании недействительным ненормативного акта в рамках дела N А12-15301/2011.

Обращаясь в арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к ОАО "Волгоградэнергосбыт" о признании недействительным решения совета директоров ОАО "Волгоградэнергосбыт", ОАО "ИнвестКомпани" воспользовалось своим правом, предусмотренным п.1 ст. 4 АПК РФ, а так же п. 6 ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которым акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества.

ОАО "Волгоградэнергосбыт", воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 49 АПК РФ, признал полностью исковые требования истца, считая их законными.

В соответствии с частью 3 ст. 49 АПК РФ ответчик вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции признать иск полностью или частично. Арбитражный суд не принимает признание ответчиком иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Оспариваемый судебный акт не содержит выводов об удовлетворении требований только по основаниям принятии судом признания ответчиком иска. Спор судом первой инстанции рассмотрен по существу с оценкой всех доводов, изложенных сторонами.

Предметом доказывания по заявленным ОАО "Волгоградэнегосбыт" в рамках дела N А12-15301/2011 требованиям о признании недействительным решения Межрайонная ИФНС России N 10 по Волгоградской области о внесении записи в ЕГРЮЛ и аннулировании данной записи является несоответствие действий Межрайонной ИФНС России N 10 по Волгоградской области Федеральному Закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Вопрос о принятии или не принятии в качестве преюдициальных тех или иных обстоятельств, установленных в рамках рассматриваемого дела, является прерогативой суда, рассматривающего спор в порядке главы 24 АПК РФ, в связи с чем доводы инспекции, изложенные в апелляционной жалобе, касаются предмета иного спора и не могут служить основанием для отмены принятого судебного акта.

На основании изложенного апелляционная инстанция считает, что по делу принято законное и обоснованное решение, оснований для отмены которого не имеется. Выводы суда по данному делу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права. Доводы, изложенные в апелляционных жалобах, не могут служить основанием для отмены принятого решения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от "14" февраля 2012 года по делу N А12-18989/2011 оставить без изменения, апелляционные жалобы Сергеева Олега Валерьевича, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Волгоградской области без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С.Г. Веряскина

Судьи

Ю.А. Комнатная Н.Н. Пригарова