Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2012 г. N 04АП-1409/10

г. Чита

7 июня 2012 г.

Дело N А10-3830/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 06.06.2012.

Полный текст постановления изготовлен 07.06.2012.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М. А. Клепиковой, судей: К. Н. Даровских, А. В. Стрелкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем О. О. Горловой

при участии:

от конкурсного управляющего: Макаров В.О. - представитель по доверенности от 01.02.2012

от налогового органа: Цыремпилова А.Н. - представитель по доверенности от 11.05.2012

иные лица: не явились, извещены (уведомления от 11.05.2012)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Бурятмясопром" Казюрина Евгения Александровича на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 07 марта 2012 года по делу N А10-3830/2008 по жалобе Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия на неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей конкурсным управляющим открытого акционерного общества "Бурятмясопром" Казюриным Евгением Александровичем по делу по заявлению открытого акционерного общества "Бурятмясопром" ОГРН 1020300887991 ИНН 0323044044, юридический адрес: 670013, г.Улан-Удэ, ул.Пугачева, 38 о признании несостоятельным (банкротом),

принятое судьей Н. А. Гиргушкиной,

установил:

Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия обратилась в Арбитражный суд Республики Бурятия с жалобой на действия конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Бурятмясопром" Казюрина Евгения Александровича.

Арбитражный суд определением от 07 марта 2012 года жалобу удовлетворил частично, признав ненадлежащими исполнение обязанностей в части превышения размера расходов на оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности в порядке части 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий, не согласившись с определением в части удовлетворения жалобы ФНС РФ, в апелляционной жалобе просит определение в обжалуемой части отменить, отказать в удовлетворении требований ФНС РФ в полном объеме.

Конкурсный управляющий со ссылкой на пункт 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 указывает, что вознаграждение организатора торгов ООО "Агентство корпоративных услуг" относится к судебным расходам, предусмотренным пунктом 1 статьи 20.7, пунктом 1 статьи 59 Закона о банкротстве, и при расчете лимита расходов на привлеченных специалистов не учитывается. При этом решение о привлечении организатора торгов принималось залоговым кредитором ОАО "Россельхозбанк", который в силу статьи 138 Закона о банкротстве определяет порядок продажи имущества должника, находящегося в залоге. Также конкурсный управляющий обосновывает, что вознаграждение организатора торгов ООО "Агентство корпоративных услуг" в размере 5 % от стоимости проданного имущества является минимальным по сравнению с ценами на аналогичные услуги иных организаторов.

ФНС РФ в отзыве с доводами апелляционной жалобы не согласилась, просила определение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени судебного заседания уведомлены надлежащим образом. В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, апелляционный суд проверяет законность и обоснованность определения от 07 марта 2012 года в обжалуемой части, поскольку иные лица, участвующие в деле, не заявили возражений.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 02.06.2009 должник ОАО "Бурятмясопром" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Казюрин Е. А.

Комитетом кредиторов 03.08.2010 утвержден представленный управляющим порядок продажи имущества должника в новой редакции. Пунктом 2.1 указанного порядка предусмотрено, что в качестве организатора торгов выступает привлекаемая для этих целей специализированная организация ООО "Агентство корпоративных услуг", оплата услуг которой осуществляется за счет должника.

20.09.2010 комитет кредиторов согласовал условия договора на организацию и проведение продажи имущества ОАО "Бурятмясопром" на условиях оплаты вознаграждения организатора торгов в размере 5% от денежных средств, поступивших от реализации имущества. Однако, решение комитета кредиторов о привлечении ООО "Агентство корпоративных услуг" не содержит сведений об оплате организатору торгов за счет средств кредиторов, проголосовавших за такое решение, пропорционально размерам их требований, в смысле части 7 статьи 20.7 Закона о банкротстве.

Представленный управляющим порядок продажи залогового имущества утвержден залоговым кредитором ОАО "Россельхозбанк" 19.08.2010. Пунктом 2.1 указанного порядка предусмотрено, что в качестве организатора торгов выступает ООО "Агентство корпоративных услуг", оплата услуг которого осуществляется за счет средств, вырученных от продажи предмета залога.

Между конкурсным управляющим (заказчик) и ООО "Агентство корпоративных услуг" (исполнитель) 20.09.2010 заключен договор на организацию и проведение продажи имущества, по условиям которого (пункт 1.1) заказчик поручает, а исполнитель обязуется организовать и провести продажу имущества заказчика на открытых торгах, а в случае нереализации имущества на открытых торгах посредством публичного предложения в ходе конкурсного производства ОАО "Бурятмясопром" в соответствии с требованиями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от своего имени и за счет средств заказчика, а заказчик обязуется оплатить услуги исполнителя.

Как следует из содержания договора на организацию и проведение продажи имущества от 20.09.2010, ООО "Агентство корпоративных услуг" являлось организатором торгов при реализации как залогового имущества должника ОАО "Бурятмясопром" (лот N 6), так и свободного от залога (лоты N N 1, 3, 4, 5).

Пунктами 2.1, 2.2 определено вознаграждение организатора торгов - 5% от размера денежных средств, поступивших от реализации имущества заказчика, но не менее 5 000 000 рублей. Сторонами 01.06.2011 подписано дополнительное соглашение к данному договору, по которому вознаграждение определено в размере 5% от денежных средств, поступивших от реализации имущества заказчика, находящегося в залоге у Бурятского филиала ОАО "Россельхозбанк".

По акту выполненных работ от 01.11.2011 сумма вознаграждения составила 25 174 303,86 рублей. Указанная сумма удержана организатором торгов за счет средств, поступивших от реализации залогового имущества (лот N 6).

В соответствии с частью 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами.

Согласно части 8 статьи 110 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов может выступать привлекаемая для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.

Согласно пункту 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве размер оплаты услуг лиц, привлеченных внешним управляющим или конкурсным управляющим для обеспечения своей деятельности, за исключением лиц, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, составляет при балансовой стоимости активов должника более одного миллиарда рублей - не более двух миллионов девятисот девяноста пяти тысяч рублей и одной сотой процента размера суммы превышения балансовой стоимости активов должника над одним миллиардом рублей.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20.7 Закона о банкротстве, за счет средств должника в размере фактических затрат осуществляется оплата расходов, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в том числе почтовых расходов, расходов, связанных с государственной регистрацией прав должника на недвижимое имущество и сделок с ним, расходов на оплату услуг оценщика, реестродержателя, аудитора, оператора электронной площадки, если привлечение оценщика, реестродержателя, аудитора, оператора электронной площадки в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, расходов на включение сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликование таких сведений, а также оплата судебных расходов, в том числе государственной пошлины.

В соответствии с пунктом 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", судам необходимо учитывать, что в число судебных расходов в соответствии с пунктом 1 статьи 59 Закона о банкротстве включаются также расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве. По смыслу Закона к этой категории текущих платежей относятся также расходы, связанные с продажей заложенного имущества (оплата издержек и вознаграждения организатора торгов и т.п.).

Привлечение организатора торгов не связано с обеспечением деятельности самого конкурсного управляющего в смысле, придаваемом пунктом 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве. При таких обстоятельствах, исходя из содержания указанных норм с учетом толкования, данного в пункте 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58, является обоснованным довод заявителя жалобы о том, что вознаграждение организатора торгов не входит в число расходов привлеченных специалистов, размер которых ограничен пунктом 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве.

Разумность и обоснованность выплаты вознаграждения организатору торгов оценивалась Четвертым арбитражным апелляционным судом, который постановлением от 13.04.2012 по настоящему делу признал ненадлежащими действия конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Бурятмясопром" Казюрина Евгения Александровича, связанные с заключением договора на оказание услуг по организации торгов с обществом с ограниченной ответственностью "Агентство корпоративных услуг" на явно невыгодных для должника условиях и выплатой указанному лицу в качестве вознаграждения за услуги по организации торгов 25 174 303 рублей 86 копеек.

В силу пункта 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58, конкурсный управляющий вправе осуществлять погашение указанных в пункте 1 статьи 138 Закона о банкротстве текущих платежей в пределах 10 процентов выручки от продажи предмета залога в любое время в ходе конкурсного производства независимо от расчетов с кредиторами первой и второй очереди.

Если на погашение предусмотренных пунктом 1 статьи 138 Закона о банкротстве текущих требований ушло менее 10 процентов выручки от продажи предмета залога (в том числе по причине удовлетворения их за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся часть суммы используется на погашение иных текущих платежей, далее - на расчеты с кредиторами в общем порядке (включая требования кредиторов первой и второй очереди). При этом требования залогового кредитора в части, обеспеченной залогом, погашаются в приоритетном порядке перед остальными требованиями третьей очереди.

Если требования первой и второй очереди отсутствуют или полностью погашены (в том числе за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся от 20 процентов часть суммы на специальном банковском счете используется на погашение оставшихся неудовлетворенными требований залогового кредитора в соответствии с пунктом 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве, далее - на погашение текущих платежей и затем - на расчеты с кредиторами третьей очереди в общем порядке.

В силу пункта 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, положения, изложенные в предыдущем пункте настоящего Постановления, применяются с учетом иной пропорции распределения выручки от продажи заложенного имущества - в соответствии с пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве, в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

По итогам торгов поступившие денежные средства в размере 503 486 077,16 руб. были распределены следующим образом: 80% (402 788 861,73 руб.) - залоговому кредитору ОАО "Россельхозбанк"; 15% (75 522 911,57 руб.) - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди; 5% (25 174 303,86 руб.) - оплата организатору торгов.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о том, что конкурсный управляющий должен был оплатить услуги организатора торгов за счет средств, причитающихся залоговому кредитору, противоречит требованиям статьи 138 Закона о банкротстве, пунктам 15, 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58.

На основании изложенного и руководствуясь ст.258, ст.ст.268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

Определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 07 марта 2012 года по делу N А10-3830/2008 в обжалуемой части отменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

"В удовлетворении жалобы Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия на действия конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Бурятмясопром" Казюрина Евгения Александровича отказать".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня принятия.

Председательствующий

М. А. Клепикова

Судьи

К. Н. Даровских А. В. Стрелков