Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2012 г. N 09АП-13687/12

город Москва

18 июня 2012 г.

Дело N А40-73619/11-4-362Б

Резолютивная часть постановления объявлена 14.06.2012 г.

Полный текст постановления изготовлен 18.06.2012 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.

Судей: Тетюка В.И., Стешана Б.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маркиной Е.М.

рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "СК Строймонтаж" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2012 г.. по делу N А40-73619/11-4-362Б, вынесенное судьей Назарец С.И. по заявлению Привалова А.В. о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "СК Строймонтаж"(ОГРН 1027700325960, 121059, г. Москва, ул. Брянская, д. 5) требование ООО "Сити-Девелопмент"

В судебном заседании участвуют:

от ЗАО"СК Строймонтаж": не явился, извещен.

от временного управляющего ЗАО"СК Строймонтаж": Дядюнов А. В. по доверенности от 26.01.2012 г..

от ООО "Сити-девелопмент": Акперова К.Р. по доверенности от 09.06.2012 г.. N 35

от ОАО"Акционерный банк"РОССИЯ": Дадаян А.Л. по доверенности от 26.01.2012 г.., определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.11.2011 г..

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27 октября 2011 г. в отношении ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Большаков Е.А. Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 217 от 19.11.2011 г.

В порядке ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в настоящем судебном заседании рассматривается заявление кредитора Общества с ограниченной ответственностью "Сити-девелопмент" б/н от 16.12.2011 г. о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ", поступившее в Арбитражный суд города Москвы 19.12.2011 г.

В заявлении кредитор ООО "Сити-девелопмент", с учетом уменьшения суммы требования, просит включить в реестр требований кредиторов должника 15 272 981,90 руб., из которых 13 667 232,00 руб. - номинальная стоимость облигаций; 1 605 749,90 руб. - накопленный купонный доход за 5-7 купонные периоды.

Определением суда от 16.04.2012 г. признано требование ООО "Сити-Девелопмент" к должнику ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" обоснованным частично.

Включены в реестр требований кредиторов должника требование ООО "Сити-девелопмент": в третью очередь в размере 2 594 825 руб. 90 коп. - основной долг. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

ЗАО "СК Строймонтаж", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить и разрешить вопрос по существу.

Представитель ЗАО "СК Строймонтаж" в судебное заседание не явился, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Представитель временного управляющего должника, ОАО"Акционерный банк"РОССИЯ", в судебное заседание явились, поддержали судебный акт.

Представитель ООО "Сити-девелопмент" в судебное заседание явился, представил пояснения к апелляционной жалобе, в которых указал, что не согласен с определением в части отказа в удовлетворении требований о включении в реестр требований кредиторов требований в сумме 12 678 156 руб.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит основания для отмены определения суда г. Москвы от 16.04.2012 г. исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обращаясь с настоящими требованиями, ООО "Сити-девелопмент" ссылается на неисполнение ООО "Миракс Групп" обязательств по оплате номинальной стоимости документарных неконвертируемых процентных облигаций на предъявителя и выплате купонного дохода по облигационному займу серии 04, решение о выпуске которого зарегистрировано ФСФР РФ 20.08.2009 г. за N 4-04-36074-R. Одним из лиц, представивших обеспечение (поручительство за эмитента) по данному выпуску облигаций, является должник ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ". Кредитор является владельцем 14 986 шт. облигаций.

Указанные облигации были получены кредитором ООО "Сити-девелопмент" в уплату за продажу (уступку) принадлежащих ему долей в уставном капитале ООО "Инвестиционно-строительная компания "Строймонтаж" покупателям ООО "Контакт" (договор от 17.06.2010 г.), ООО "РИТМ-Холдинг" (договор от 17.06.2010 г.), ООО "СтройКлюч-4" (договор от 17.06.2010 г.) и ООО "Евробалт" (договор от 02.07.2010 г.). Реализация долей подтверждается нотариально удостоверенными договорами купли-продажи, представленными кредитором в материалы дела (т. 1 л.д. 6-29).

В соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг и Сертификатом, централизованное хранение ценных бумаг осуществляется Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр" (впоследствии реорганизовано в НКО ЗАО НРД, т. 2 л.д. 41-43). Учет и удостоверение прав на облигации, учет и удостоверение передачи облигаций, включая случаи обременения облигаций обязательствами, осуществляется НДЦ, выполняющим функции депозитария, и депозитариями, являющимися депонентами по отношению к НДЦ (депозитарии). Права собственности на облигации подтверждаются выписками по счетам депо, выдаваемыми НДЦ и депозитариями. Право собственности на облигации переходит от одного лица к другому в момент внесения приходной записи по счету депо приобретателя облигаций в НДЦ и депозитариях (т. 2 л.д. 32, 78-79).

Согласно справкам депозитария ОАО "МДМ-Банк" по состоянию счета депо, ООО "Миракс-девелопмент" (прежнее наименование кредитора ООО "Сити-девелопмент") счет открыт 14.05.2010 г. По состоянию на 12.10.2010 г., на 17.12.2010 г., на 17.03.2011 г., на 17.06.2011 г., на 30.09.2011 г., на 09.02.2012 г. ООО "Сити-девелопмент" являлось владельцем 14 986 штук облигаций ООО "МГ групп" выпуска 04, код гос. регистрации N 4-04-36074-R (т. 1 л.д. 30; т. 2 л.д. 20, 99-102).

Согласно выписки по счету депо депозитария ОАО "МДМ-Банк" за период с 12.10.2010 г. по 09.04.2012 г., на основании вышеперечисленных договоров купли-продажи долей в уставном капитале внесены приходные записи, по которым на счет кредитора ООО "Сити-девелопмент" поступили облигации ООО "МГ групп" выпуска 04 в общем количестве 14 986 штук, какие-либо иные движения по счету отсутствовали (т. 2 л.д. 97-98).

Согласно отчету-выписке депозитария НКО ЗАО НРД об остатках на счете депо депозитария ОАО "МДМ-Банк", по состоянию на 09.02.2012 г. остаток облигаций ООО "МГ групп" выпуска 04 составляет не менее 14 986 штук (т. 2 л.д. 19).

Таким образом, кредитором ООО "Сити-девелопмент" представлены доказательства возникновения у него прав владельца облигаций и наличия таких прав в неизменном виде по 09.04.2012 г. включительно, в том числе и в сроки выплаты накопленного купонного дохода за 5-7 купонные периоды - в период владения облигациями.

В соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг по облигационному займу серии 04, зарегистрированным ФСФР РФ 20.08.2009 г. за N 4-04-36074-R и Сертификатом, владелец облигации имеет право на получение части номинальной стоимости облигаций и купонного дохода (т. 2 л.д. 34, 41-51, 80, 84-91).

Поскольку приходная запись по счету депо кредитора, как приобретателя облигаций, внесена 12.10.2010 г., кредитор имеет право на получение с поручителя эмитента - должника ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" - части номинальной стоимости облигаций и купонного дохода за 5, 6 и 7 купонные периоды (сроки выплаты, соответственно, 17.12.2010 г., 17.03.2011 г. и 17.06.2011 г.). Размеры подлежащих выплате сумм указаны в сообщениях о существенных фактах, размещенных в общедоступном источнике на сайте www.mirax.ru.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что сумма подлежащей включению в реестр требований кредиторов должника третей очереди задолженности по возврату части номинальной стоимости облигаций составляет 989 076 руб.; по выплате накопленного купонного дохода за 5, 6 и 7 купонные периоды - 1 605 749,900 руб., а всего - 2 594 825,90 руб. - основной долг.

Судом первой инстанции правомерно отказано во включении в реестр требований кредиторов должника требований в части номинальной стоимости облигаций в размере 12 678 156 руб.

Согласно п. 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг дата начала и окончания погашения соответствующей части номинальной стоимости облигаций серии 04 совпадают. Дата погашения облигаций - 17.09.2012 г. Следовательно, на дату обращения кредитора с требованием в указанной части в арбитражный суд срок погашения облигаций не наступил.

В соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг и Сертификатом, владелец облигации имеет право на погашение непогашенной части номинальной стоимости при реорганизации, ликвидации либо банкротстве эмитента. Сведения о банкротстве эмитента ООО "МГ групп" у суда отсутствуют и сторонами не представлены.

Владелец облигации имеет право требовать досрочного погашения облигаций и выплаты причитающегося ему накопленного купонного дохода по облигациям, в том числе, в случаях просрочки более чем на 7 календарных дней исполнения эмитентом своих обязательств по выплате купонного дохода; если эмитент и/или любой из поручителей не исполнит в срок своих любых финансовых обязательств.

В случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения эмитентом своих обязательств по облигациям владельцы облигаций имеют право обратиться к ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" и ООО "МОЙНТ" (поручителям) предоставившим обеспечение по облигациям, в соответствиями с условиями оферты о предоставления обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций.

Пунктом 9.5. Решения о выпуске определен порядок и условия досрочного погашения облигаций ООО "Миракс Групп" серии 04 по требованию держателей (владельцев) облигаций: для осуществления права на досрочное погашение облигаций владелец облигаций предоставляет эмитенту письменное требование (заявление) о досрочном погашении облигаций (в соответствии с требованиями, определенными Решением о выпуске ценных бумаг).

Требование (заявление) о досрочном погашении облигаций представляются эмитенту под роспись с 9-00 до 17-00 часов (московского времени) или заказным письмом с уведомлением по почтовому адресу эмитента в течение срока предъявления облигаций к досрочному погашению.

Подпунктом 3.3. пункта 12.2. Решения о выпуске (Оферта о заключении договора поручительства для целей обеспечения выпуска облигаций) установлены условия предъявления требования о досрочном погашении к поручителям.

К требованию, предъявляемому к поручителям, должна прилагаться копия выписки по счету депо владельца, заверенная НДЦ или иным депозитарием - депонентом НДЦ, в котором открыт счет депо владельца, с указанием количества облигаций, принадлежащих владельцу на дату предоставления требования.

В случае предъявления требования, предполагающего выплату сумм в связи с неисполнением/ненадлежащим исполнением обязательств эмитента по погашению облигаций, должна быть приложена копия отчета НДЦ, заверенная НДЦ или номинальным держателем - депонентом НДЦ, о переводе облигаций в раздел счета депо, предназначенный для блокирования ценных бумаг при погашении.

Для обоснования неисполнения поручителем (должником) ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" обязательств по досрочному погашению облигаций по требованию их владельца необходимо представить: доказательства предъявления к эмитенту и поручителю письменного требования о досрочном погашении облигаций в сроки, определенные Решением о выпуске; доказательства приложения к заявлению в адрес поручителя копии отчета НДЦ либо депозитария о переводе облигаций в раздел счета депо, предназначенный для блокирования ценных бумаг при погашении.

При несоблюдении указанных условий пунктом 3.4. Оферты предусмотрено право отказа поручителя от удовлетворения требований владельца облигаций. Кредитором представлены копии предъявленных требований об исполнении обязательств по договору облигационного займа:

1).Эмитенту ООО "МГ групп" от 24.06.2011 г. N 458 о досрочном погашении облигаций. Требование вручено непосредственно генеральному директору ООО "МГ групп" Прянишникову С.В., что подтверждается распиской от 24.06.2011 г. с приложением печати (т. 2 л.д. 28-29, 103-104).

Суд первой инстанции правомерно не принял требование в качестве надлежащего доказательства, поскольку в тексте требования и в расписке генерального директора в трех местах имеются явные признаки исправления дат с 2012 г. на 2011 г. В требовании не указано, прилагались ли к нему документы в соответствии с пп. 2 п. 9.5. Решения о выпуске ценных бумаг.

2).Поручителю (должнику) ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" от 24.06.2011 г. б/н об исполнении обязательств по договору облигационного займа. Требование вручено непосредственно генеральному директору ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" Ткаченко Д.Н., что подтверждается распиской от 27.06.2011 г. с приложением печати (т. 2 л.д. 39-40, 105-106).

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что требование не соответствует положениям Решения о выпуске ценных бумаг ( п.п.3 п. 9.5) В данном случае требование к поручителю датировано одной датой с требованием эмитенту и вручено поручителю до истечения 5-дневного срока, не приложена, в частности, копия отчета НДЦ либо депозитария о переводе облигаций, заявленных к досрочному погашению, в раздел счета депо, предназначенный для блокирования ценных бумаг при погашении. Учитывая, что согласно п. 4.1. Оферты к поручителю, исполнившему свои обязательства по Оферте, переходят права кредитора (владельца) по тем облигациям, по которым поручитель удовлетворил требование владельца в соответствии с законодательством и Офертой в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование владельца, доказательства перевода облигаций, заявленных к досрочному погашению, в раздел счета депо, предназначенный для блокирования ценных бумаг при погашении, является необходимым условием для досрочного погашения облигаций поручителем, что в данном случае кредитором не соблюдено.

Как и в отношении требования к эмитенту, не представляется возможным достоверно установить дату предъявления требования к поручителю и ответа на указанное требование, поскольку они не были направлены по почте заказными письмами с уведомлениями о вручении.

Ссылка ООО "Сити-Девелопмент" на то, что должников в полном объеме признаны требования заявителя, суд апелляционной инстанции считает необоснованным, поскольку суд в соответствии со ст. 71 ФЗ "О несостоятельности ( банкротстве)" проверяет их обоснованность и наличие оснований для включения их в реестр требований кредиторов должника

На основании изложенного, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269,271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 16 апреля 2012 г.. по делу N А40-73619/11-4-362Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "СК Строймонтаж" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

Б.В. Стешан В.И.Тетюк