Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2012 г. N 09АП-12461/12

г. Москва

7 июня 2012 г.

Дело N А40-18576/12-99-86

Резолютивная часть постановления объявлена 31.05.2012 г..

Постановление изготовлено в полном объеме 07.06.2012 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева

Судей Н.О. Окуловой, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 27 по г. Москве

на решение арбитражного суда г. Москвы от 16.03.2012 г.

по делу N А40-18576/12-99-86, принятое судьей Г.А. Карповой

по иску (заявлению) ООО "Стрела" ОГРН (1047796930400), 117042, г. Москва, ул.

Южнобутовская, д. 101

к ИФНС России N 27 по г. Москве ОГРН (1047727044584), 117418, г. Москва, ул.

Новочеремушкинская, д. 58, стр. 1

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Иванов С.В. по дов. N б/н от 03.10.2011

от заинтересованного лица - Пермякова Е.А. по дов. N 20 от 20.04.2012

УСТАНОВИЛ:

ООО "Стрела" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 27 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган, заинтересованное лицо) о признании недействительным решения от 31.08.2011 N 13/26 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.03.2012 г.. требования заявителя удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав объяснения представителя заинтересованного лица, поддержавшего доводы и требования апелляционной жалобы, заявителя, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества, по результатам принято решение от 31.08.2011 N 13/26 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 1 ст. 122 Кодекса в виде штрафа в размере 1 606 213 руб., начислены пени в размере 1 559 212 руб., предложено уплатить недоимку 8 609 357 руб.

В порядке ст. 139 Кодекса общество обжаловало решение инспекции в вышестоящий налоговый орган. Решением УФНС России по г. Москве от 28.11.2011 N 21-19/115007@ решение инспекции изменено в части отказа в подтверждении налоговых вычетов по НДС в рамках взаимоотношений с ООО "СтройПаритет", в остальной части решение оставлено без изменения, апелляционная жалоба общества - без удовлетворения.

Основным видом деятельности общества является строительство и реконструкция автозаправочных комплексов, производство металлоконструкций, монтаж сэндвич-панелей и проведение прочих общестроительных работ.

Общество осуществляет деятельность с 2005 года на основании лицензии N ГС-1-77-01-27-0-7727528371-021818-1 от 03.05.2005, выданной Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству.

Обосновывая решение, инспекция сослалась на следующие доводы и обстоятельства.

В целях налогообложения обществом были учтены затраты по оплате товара, приобретенного у ООО "СтилСнаб", на общую сумму 2 521 146 руб., а также применены налоговые вычеты по НДС.

Согласно товарным накладным доставка товара осуществлялась силами ООО "СтилСнаб", так как в выставленных в адрес общества счетах, счетах-фактурах и товарных накладных выделена позиция "Автотранспортные услуги" для оплаты данных услуг по доставке товара. По требованию инспекции N 13/26Т/3-1 от 28.04.2011 обществом не представлены товарно-транспортные накладные, подтверждающие транспортировку товара и являющиеся одной из утвержденных унифицированных форм первичных документов, применяемых для оформления продажи (отпуска) товарно-материальных ценностей сторонней организации и первичным учетным документом, подтверждающим несение затрат.

Согласно постановлению Госкомстата России от 28.11.1997 N 78 товарно-транспортная накладная (форма N 1-Т) предназначена для учета движения товарно-материальных ценностей и расчетов за их перевозки автомобильным транспортом.

Ввиду отсутствия товарно-транспортных накладных инспекция считает, что факт транспортировки и доставки товара от ООО "СтилСнаб" в адрес общества документально не подтвержден.

Со стороны ООО "СтилСнаб" документы подписаны генеральным директором Котковым М.М., указанным в выписке из ЕГРЮЛ.

По информации Инспекции ФНС России N 16 по г. Москве руководителем ООО "СтилСнаб" с момента регистрации организации по настоящее время значится Котков Михаил Михайлович, вид деятельности по ОКВЭД - деятельность в области права, адрес, указанный в учредительных документах - 129323, Москва, ул.Седова, 7-1, в штате нет сотрудников, сведения о наличии лицензий и транспорта отсутствуют. Согласно бухгалтерскому балансу на 01.07.2008 основных средств нет.

В настоящее время организация не представляет бухгалтерскую и налоговую отчетность, последняя отчетность представлена за 2 квартал 2008 года. Согласно декларации по налогу на прибыль за 6 месяцев 2008 года налогооблагаемая база составила 112 714 руб., налог на прибыль - 27 051 руб.

Инспекция считает, что ООО "СтилСнаб" фактически не осуществляло транспортировку поставляемого в адрес общества товара, так как не имело на балансе собственных транспортных средств, отсутствовали сотрудники, способные поставить товар.

Из выписки по движению денежных средств по счету ООО "СтилСнаб" в ООО КБ "МАСТ-Банк" установлено, что организация не несла таких расходов как перечисление заработной платы, оплата аренды офиса, склада, услуг связи, коммунальных услуг и др. Расчетный счет закрыт 18.08.2008.

Инспекцией установлено, что Котков Михаил Михайлович умер 10.11.2006, о чем 13.11.2006 составлена запись акта смерти N 2636, место государственной регистрации - Ногинское управление ЗАГС главного управления ЗАГС МО.

Поскольку Котков М.М. умер до заключения договора между обществом и ООО "СтилСнаб" и финансово-хозяйственных отношений между данными организациями, следовательно, он не мог подписать первичные документы.

В ходе проверки в качестве свидетеля допрошен генеральный директор общества Болдырев М.И. (протокол допроса N 13/26 д/2 от 15.06.2011), показавший, что коммерческое предложение на поставку материалов в 2008-2009 г.г. поступило от ООО "СтилСнаб" по телефону, который был указан на сайте в сети Интернет. Договоры и первичные документы по данным поставкам подготавливались поставщиком и доставлялись в офис общества курьерами. Директора данной организации свидетель никогда не встречал, в офисе поставщика не был. Товары поставлялись силами поставщика. Фамилии и имена людей, доставлявших товар, свидетелю не известны, не было необходимости проверять их полномочия, так как товары были оплачены и поставлены, поэтому свидетеля интересовали только количество и качество. Кому принадлежали машины, на которых поставлялись товары, свидетелю не известно. Товары доставлялись на базу общества по адресу: г. Москва, Ореховый бульвар, владение 24 Б.

Инспекция пришла к выводу, что общество не проявило должной осмотрительности при выборе ООО "СтилСнаб" в качестве поставщика товаров.

ООО "СтилСнаб" обладает признаками юридического лица, не осуществляющего реальную деятельность, не уплачивающего налоги в бюджеты всех уровней и не представляющего налоговую и бухгалтерскую отчетность, не имеющего надлежащим образом сформированного единоличного исполнительного органа, следовательно, контрольными мероприятиями факт реального осуществления данным контрагентом финансово-хозяйственной деятельности и подписание первичных учетных документов от его имени уполномоченным лицом не подтвержден.

Проверкой установлено, что в проверяемом периоде между обществом (подрядчик) и ООО "СК "Ресурс-строй" ИНН 7718697493 (субподрядчик) был заключен договор подряда N 1/СП/АЗК-Х/03/09 от 03.02.2009 на изготовление стальных строительных конструкций для объекта по адресу: Московская область, г. Дубна, ул. Университетская, д. 11. Стоимость работ 4 775 562,8 руб., в т.ч. НДС -728 475,68 руб.

Согласно представленным к проверке счетам-фактурам, актам выполненных работ (КС-2), справкам о стоимости выполненных работ и затрат ООО "СК "Ресурс-строй" выполнило работы для общества на сумму 4 047 087,12 руб. (без НДС).

Данный договор, счета-фактуры, акты выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат со стороны ООО "СК "Ресурс-строй" подписаны генеральным директором Куцыком Александром Анатольевичем.

Также в проверяемом периоде между обществом (подрядчик) и ООО "СК "Ресурс-строй" (субподрядчик) был заключен договор N 6 от 20.02.2009 на изготовление и установку рекламной продукции на объекте по адресу: пос. Шушары, ул. Ленина, уч. 1, стоимость работ по настоящему договору 1 059 120,8 руб., в т.ч. НДС - 151 560,8 руб.

К договору подряда N 6 от 20.02.2009 было заключено дополнительное соглашение N 1 от 18.05.2009 на выполнение дополнительных работ по благоустройству и озеленению на объектах АЗС в г. Санкт-Петербурге по адресам:

- п. Красное Село, пр. Ленина, уч. 1 в сумме 3 460 000 руб., в т.ч. НДС - 527 796,61 руб.

- п. Шушары, ул. Ленина, уч. 1. в сумме 3 460 000 руб., в т.ч. НДС - 527 796,61 руб.

Согласно представленным к проверке счетам-фактурам, актам выполненных работ (КС-2), справкам о стоимости выполненных работ и затрат ООО "СК "Ресурс-строй" выполнило субподрядные работы для общества по договору N 6 от 20.02.2009 и дополнительному соглашению N 1 от 18.05.2009 на сумму 6 761 967 руб. (без НДС).

Все указанные документы со стороны ООО "СК "Ресурс-строй" также подписаны генеральным директором Куцыком А. А.

Согласно регистру налогового учета (карточка счета 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" по контрагенту ООО "СК "Ресурс-строй") в 2009 году общество приняло к учету и списало на затраты, уменьшающие налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, стоимость работ, выполненных ООО "СК "Ресурс-строй", в сумме 19 367 668,4 руб.

В ходе проверки в МИФНС N 2 по г. Санкт-Петербургу был направлен запрос для установления фактического выполнения ООО "СК "Ресурс-строй" работ в заявленном объеме по договору N 6 от 20.02.2009 на объекте по адресу: пос. Шушары, ул. Ленина, уч.1, уч.2. На основании данного запроса сотрудниками МИФНС N 2 по г. Санкт-Петербургу был осуществлен осмотр территории по адресу: пос. Шушары, ул. Ленина, уч.1, уч.2. В ходе осмотра установлено, что на данной территории осуществляет деятельность автозаправочная станция, принадлежащая ООО "РН Трейд" ИНН 7804303914. Визуально многолетние насаждения (кустарники) на прилегающей территории отсутствуют, что подтверждается протоколом осмотра и фотоснимками данной АЗС.

Поэтому инспекция пришла к выводу, что работы по озеленению прилегающей к АЗС территории фактически не производились, расходы на оплату кустарников, растительного грунта, удобрений и работ по озеленению не обоснованны.

Согласно регистрам бухгалтерского и налогового учета (карточка счета 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками", оборотно-сальдовая ведомость по счету 20 "Основное производство") ООО "СК "Ресурс-строй" было привлечено в качестве субподрядной организации для выполнения работ на следующих объектах: п. Красное Село, п. Шушары, г. Луховицы.

В ходе проверки установлено, что в проверяемом периоде по договору подряда N 15 от 10.08.2011 с ОАО "ФПК "Кедр-М" (заказчик) ООО "Стрела" (подрядчик) выполняло работы по строительству объекта, расположенного по адресу: Московская область, Луховицкий район, 124-й км а/д "Урал". В соответствии с п. 12 данного договора подрядчик с начала работ и до завершения ведет журнал производства работ, соответствующий межотраслевой форме N КС-6.

Однако по требованию N 13/26174 от 09.06.2011 не были представлены общие журналы работ (форма КС-6) по объектам строительства, по которым были заключены договоры субподряда с ООО "СК "Ресурс-строй", в том числе список инженерно-технического персонала, занятого на объекте строительства, с указанием периода проведения работ конкретным сотрудником, отметок о получении разрешения на право производства работ или о прохождении аттестации. Таким образом, присутствие работников (представителей) ООО "СК "Ресурс-строй" на вышеуказанных объектах документально не подтверждается.

По требованию N 13/26Т/4 от 09.06.2011 не были представлены первичные документы, подтверждающие принятие к учету и списание в расходы, уменьшающие прибыль организации в целях налогообложения, по оплате работ, произведенных ООО "СК "Ресурс-строй" в пользу общества на общую сумму 8 558 614,5 руб. (согласно регистров налогового учета в 2009 году ООО "Стрела" приняты к учету расходы по оплате работ, выполненных ООО "СК "Ресурс-строй" в сумме 19 367 668.4 руб., в подтверждение данных расходов к проверке представлены документы на общую сумму 10 809 053,9 руб.). Таким образом, в нарушение ст. 252 Кодекса данные расходы документально не подтверждены и не могут быть приняты в целях налогообложения.

Согласно актам, актам выполненных работ (КС-2) ООО "СК "Ресурс-строй" при выполнении работ для общества использовало специальную строительную технику и специальные инструменты для изготовления изделий для м/каркаса по договору N 1/СП/АЗК-Х/03/09 от 03.02.2009, грузовые машины для вывоза грунта, машины для планировки, разработки, замещения 1700 м.куб. замусоренного грунта по договору N 6 от 20.02.2009.

Также при выполнении данных работ использовались следующие материалы ООО "СК "Ресурс-строй": композитный материал для операторной в количестве 410 м.кв., растительный грунт в количестве 766 м.куб., удобрения в количестве 10 кг, кустарники в количестве 665 шт., ж/б водоотливные лотки в количестве 35 шт.

По информации Инспекции ФНС России N 33 по г. Москве ООО "СК "Ресурс-строй" зарегистрировано по адресу: 125481, Москва г, ул. Планерная. 6. 2, руководитель и учредитель с 19.12.2008 - Куцык А.А., последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена по состоянию на 01.10.2009. За период 6 мес.2009 г. отчетность не нулевая. Доход в налоговой декларации по прибыли отражен в сумме 121 611,4 тыс. руб. НДС за 3 квартал 2009 г. не нулевой. За 2008 г. отчетность представлена с нулевыми показателями.

По юридическому адресу организация не располагается, численность сотрудников не заявлена, расчетные счета закрыты 30.06.2010.

По данным бухгалтерского баланса ООО "СК "Ресурс-строй" по состоянию на 01.07.2009 обладало следующими активами: сырье, материалы и другие аналогичные предметы (10,15,16) - 5 119 тыс. руб., расходы будущих периодов (31) - 56 тыс. руб., дебиторская задолженность - 918 тыс. руб., денежные средства - 2890 тыс. руб., основные средства отсутствуют.

Налоговая нагрузка не значительна, отчетность за 4 квартал 2009 года (период взаимоотношений с обществом) в налоговый орган не представлялась.

Из выписки по движению денежных средств по счету ООО "СК "Ресурс-строй" в КБ "Интеркоммерц" следует, что отсутствуют расходы по аренде офиса, склада, по оплате услуг связи, труда, на оплату субподрядных работ, по договорам аутсорсинга (найма персонала), транспортных услуг, а так же расходы на оплату сторонним организациям за пользование специальной строительной техники и на закупку материалов, необходимых для выполнения работ.

Исходя из изложенного, инспекция пришла к выводу, что ООО "СК "Ресурс-строй" фактически не выполняло работы для общества.

По данным Федерального информационного ресурса МИ ФНС России по ЦОД (ЕГРН, ЕГРЮЛ) Куцык А.А. является руководителем и учредителем в 15 организациях, т.е. организация имеет признаки "массового" руководителя и "массового" учредителя.

Куцык А.А. был допрошен инспекцией в качестве свидетеля (протокол допроса N 13/14Д/4 от 04.07.2011) и показал, что не имеет отношения к созданию и деятельности ООО "СК Ресурс-Строй", финансово-хозяйственной деятельностью данной организации занимался, документов от этой организации не подписывал. Об обществе также ничего не знает, с должностными лицами данной организации не контактировал, договоры на поставку товара, выполнение работ не заключал. Подпись на договорах, товарных накладных, счетах-фактурах и других документах ему не принадлежит.

Свидетель Болдырев М.И. (генеральный директор общества) показал, что в период 2008-2009 г.г. в штате общества состояло от 20 до 35 человек. Как именно нашли субподрядчика ООО "СК "Ресурс-строй", точно не помнит, возможно, эта организация сама предложила свои субподрядные работы, стоимость которых устроила общество.

Активы, наличие транспорта и спецтехники, количество сотрудников в штате и квалификацию сотрудников ООО "СК "Ресурс-строй" свидетель не проверял, у данного контрагента была запрошена лицензия, другие документы запрошены не были.

Договоры и первичные документы (акты, акты выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат составлялись представителями ООО "СК "Ресурс-строй". Лично с представителями ООО "СК "Ресурс-строй" свидетель не встречался, договоры и иные первичные документы доставлялись обществу курьером, свидетель их подписывал, свои экземпляры оставлял, экземпляры контрагента передавал курьеру. От данной организации работало около 10 человек, их фамилии, имена свидетелю не известны.

Из изложенного инспекция пришла к выводу, что общество не проявило должной осмотрительности при выборе ООО "СК "Ресурс-строй" в качестве контрагента.

Суд считает, что инспекцией не приведено достаточных и убедительных доказательств, свидетельствующих о получении обществом необоснованной налоговой выгоды при уменьшении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль по операциям с перечисленными выше организациями с учетом правового подхода к оценке подобных доказательств, изложенного в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53, в частности, в пунктах 3 - 6, 9 данного Постановления:

- отсутствие реальных хозяйственных операций между обществом и его контрагентом;

- взаимозависимость общества и его контрагентов, повлиявшая на результаты сделок и других.

Свидетельские показания лиц, указанных в первичных документах и счетах-фактурах, о том, что они не являются руководителями, не подписывали договоры и другие финансово-хозяйственные документы, при отсутствии других доказательств осведомленности налогоплательщика об этом и наличии доказательств осуществления реальных хозяйственных операций не могут служить достаточным основанием для отказа в принятии расходов и налоговых вычетов (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.03.2010 N 15574/09, от 20.04.2010 NN18162/09).

В соответствии со статьей 252 Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицировавших форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа; дату составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностных лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи должностных лиц.

В соответствии со ст. 169, 171, 172 Кодекса счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению. В силу п. 6 ст. 169 Кодекса счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом по организации или доверенностью от имени организации. Согласно пункту 2 ст. 169 Кодекса счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

В пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налоговой выгоды" разъяснено, что представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Поскольку в соответствии с Кодексом обязанность составления счетов-фактур возлагается на поставщика товаров (работ, услуг), при соблюдении поставщиком указанных требований по оформлению документов оснований для вывода о недостоверности либо противоречивости сведений, содержащихся в счетах-фактурах не имеется, если не установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что налогоплательщик знал либо должен был знать о предоставлении продавцом недостоверных либо противоречивых сведений.

Инспекция не оспаривает, что отраженные в первичных документах работы были фактически выполнены и сданы заказчику.

Взаимоотношения общества со спорным субподрядчиком ООО СК "Ресурс-строй" и поставщиком материалов ООО "СтилСнаб" обусловлены реальной деловой целью - выполнением строительных работ и поставкой материалов для выполнения работ, а потому являлись экономически обоснованными.

29.05.2008 общество (подрядчик) заключило с ООО "Регион-Строй" (заказчик) договор N 5/СП-АС/05/08, в соответствии с п. 1.1 которого приняло на себя обязательство по строительству автосервиса в г. Дубна Московской области.

В соответствии с п. 2.2.7 договора, подрядчик обязался поставить на строительную площадку необходимые материалы, оборудование, изделия, конструкции, комплектующие изделия, строительную технику, за исключением материалов, оборудования и изделий предоставленные заказчиком.

В соответствии с п. 2.2.9 договора подрядчик вправе привлекать третьих лиц на основании договора подряда с субподрядными организациями по согласованию с заказчиком. При этом подрядчик несет ответственность перед заказчиком за ненадлежащее исполнение работ по договору его субподрядчиками.

Представитель заявителя пояснил, что для строительства металлической конструкции объекта в г. Дубне сотрудники общества звонили своим бывшим партнерам, у которых ранее закупался металлопрокат, и организовали тендер на лучшее предложение. Заявки были отправлены в ООО "МеталлСтройКомплект", ООО "Капитал-Мет", ООО "МТК Ардис Групп", и в ООО "РХМ".

В ООО "МеталлСтройКомплект" (ИНН 7721594770) дали контактный телефон Пака Валерия (8-909-965-67-04). Поступившее от этого лица предложение по цене ООО "СтилСнаб" заявителя удовлетворило, и поскольку данная организация была рекомендована бывшими партнерами, сомневаться в ее добросовестности у общества не было оснований.

Заявки на металлопрокат в адрес ООО "СтилСнаб" отправлялись по факсу 974-03-21, также по факсу получали счет, оплачивали его, и металлопрокат поставлялся по договоренности или на склад общества, или на строящийся объект в г. Дубна. Продукция поставлялась в объеме, надлежащего качества и в установленные сроки, накладные и счета-фактуры передавались в день поставки.

Факт поставки металлопроката подтверждается товарными накладными N 79 от 04.06.2008 на сумму 1.288.561,68 руб., в т.ч. НДС, N 77 от 03.06.2008 на сумму 1.252.548,32 руб., в т.ч. НДС.

Платежными поручениями N 168 от 30.05.2008 на сумму 2.556.579,25 руб., в т.ч. НДС и N192 от 27.06.2008 на сумму 433.842,45 руб., в т.ч. НДС, общество перечислило денежные средства за поставленный металлопрокат на расчетный счет ООО "СтилСнаб".

ООО "СтилСнаб" передало счета-фактуры N 00079 от 04.06.2008 на сумму 1.288.561,68 руб., в т.ч. НДС, N 00077 от 03.06.2008 на сумму 1.252.548,32 руб., в т.ч. НДС. Счета-фактуры содержали всю необходимую информацию, предусмотренную п. п. 5, 5.1, 6 ст. 169 Кодекса, имели подписи генерального директора и главного бухгалтера и были приняты ООО "Стрела" при расчете налоговой базы и НДС.

Переплату в сумме 14.857,36 руб. ООО "СтилСнаб" возвратило платежным поручением N 692 от 13.08.2008 на расчетный счет заявителя.

Это обстоятельство дополнительно подтверждает реальность хозяйственных отношений между обществом и ООО "СтилСнаб".

Металлоконструкции использованы при строительстве АЗС.

Поэтому у общества не было оснований сомневаться в реальности существования данной организации, в существовании генерального директора и в наличии у него полномочимий.

Для реализации части строительных работ в городе Дубна было привлечено ООО Строительная компания "Ресурс-Строй" (тел. 747-77-74), которое также рекомендовано партнерами общества, качество и стоимость услуг устраивало. ООО Строительная компания "Ресурс-Строй" имело строительную лицензию, было рекомендовано партнерами как надежный субподрядчик, информация о нем была размещена на официальном сайте ИФНС (http://egrul.nalog.ru/), поэтому сомневаться в данной организации не было оснований.

На основании договора подряда N 1/СП/АЗК-Х/03/09 от 03.03.2009 ООО "СК "Ресурс-Строй" (субподрядчик) было поручено изготовить стальную строительную конструкцию для объекта строительства в г. Дубна, в объеме и в соответствии с требованиями, указанными в рабочих чертежах разделов КМ и КМД.

Договором был предусмотрен аванс в размере 1.550.000 руб., а оставшаяся сумма в размере 3.225.562,80 руб. перечисляется в течение 3-х дней после подписания сторонами акта выполненных работ.

Предусмотренные договором работы были выполнены в установленные сроки, замечаний по качеству выполненных работ не имелось и на основании акта выполненных работ N 1 от 31.03.2009 (форма N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 31.03.2009 (форма N КС-3) работы были приняты обществом.

Окончательный расчет за оказанные услуги ООО "СК "Ресурс-Строй" за изготовленную строительную конструкцию был произведен по взаимной договоренности с отсрочкой платежа. Все расчеты по договору производились через расчетные счета организаций по банковским реквизитам, указанным в договоре (платежные поручения N 744 от 17.03.2009 на сумму 1.550.000 руб., в т.ч. НДС; N 841 от 15.04.2009 на сумму 1.650.000 руб., в т.ч. НДС; N 889 от 29.04.2009 на сумму 500.000 руб., в т.ч. НДС; N 906 от 30.04.2009 на сумму 250.000 руб., в т.ч. НДС; N 130 от 30.06.2009 на сумму 750.000 руб., в т.ч. НДС; N 236 от 29.07.2009 на сумму 75.562,80 руб., в т.ч. НДС).

ООО "СК "Ресурс-Строй" выставило в адрес общества счет-фактуру N 14 от 04.03.2009 на сумму 4.775.562,80 руб., в т.ч. НДС, счет-фактура содержит всю информацию, предусмотренную п. п. 5, 5.1, 6 ст. 169 Кодекса, имеет подписи главного бухгалтера и генерального директора.

Готовый объект строительства был принят заказчиком ООО "Регион-Строй", что подтверждается справками о стоимости выполненных работ N 1от 29.05.2008, N 1 от 31.07.2008, актами приемки выполненных работ N 1от 29.05.2008, N 1 от 31.07.2008. Работы были приняты в полном объеме, претензий по качеству и срокам выполненных работ со стороны заказчика не было.

01.06.2008 общество (подрядчик) заключило с ООО "РН-Трейд" (заказчик) договоры подряда N 10 и N 9.

На основании договора подряда N 9 заявитель принял на себя обязательства по проектированию, комплектации оборудованием и материалами, строительству и вводу в эксплуатацию АЗК по адресу: г. Санкт-Петербург, г. Красное Село, пр. Ленина, участок 1, на условиях "под ключ".

На основании договора подряда N 10 заявитель принял на себя обязательства по проектированию, комплектации оборудованием и материалами, строительству и вводу в эксплуатацию АЗК по адресу: г. Санкт-Петербург, пос. Шушары, ул. Ленина, участок 2, на условиях "под ключ".

Строительство объектов по договорам N 9 и N 10 для ООО "РН-Трейд" осуществлялось параллельно.

На основании договора подряда N 6 от 20.02.2009 ООО Строительная компания "Ресурс-Строй" было привлечено на изготовление и размещение рекламной продукции стилизованной под торговую марку заказчика. На основании дополнительного соглашения N 1 от 18.05.2009 к договору подряда N 6 от 20.02.2009 ООО Строительная компания "Ресурс-Строй" было привлечено к выполнению субподрядных работ по благоустройству и озеленению прилегающей территории на строящихся объектах АЗК в Санкт-Петербурге в п. Шушары и п. Красное Село.

Работы по изготовление и размещению рекламной продукции, а также работы по благоустройству и озеленению территории, прилегающей к строящимся АЗК в Санкт-Петербурге, были выполнены ООО "СК "Ресурс-Строй" и приняты обществом, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3): N 1 от 25.06.2009, N 2 от 26.06.2009, N 1 от 26.06.2009, N 4 от 30.06.2009, N 3 от 30.06.2009, актами приемки выполненных работ (форма КС-2): N 1 от 25.06.2009, N 2 от 26.06.2009, N 1 от 26.06.2009, N 4 от 30.06.2009, N 3 от 30.06.2009.

ООО "СК "Ресурс-Строй" выставило обществу счета-фактуры: N 25 от 01.07.2009 на сумму 1.260.000 руб., в т.ч. НДС; N 23 от 20.06.2009 на сумму 2.200.000 руб., в т.ч. НДС; N 22 от 20.06.2009 на сумму 2.200.000 руб. в т.ч. НДС; N 24 от 30.06.2009 на сумму 1.059.120,80 руб., в т.ч. НДС; N 26 от 01.07.2009 на сумму 1.260.000 руб., в т.ч. НДС. Указанные счета-фактуры имеют все необходимые реквизиты, предусмотренные ст. 169 Кодекса, подписи генерального директора и главного бухгалтера.

Общество перечислило на расчетный счет ООО "СК "Ресурс-Строй" денежные средства в объеме, предусмотренном договором, что подтверждается следующими платежными поручениями: N 1009 от 18.05.2009 на сумму 1.900.000 руб., в т.ч. НДС; N 22 от 18.06.2009 на сумму 1.100.000 руб., в т.ч. НДС; N 105 от 24.06.2009 на сумму 1.400.000 руб., в т.ч. НДС; N 1 от 30.07.2009 на сумму 1.059.120,80 руб., в т.ч. НДС; N 24 от 19.08.2009 на сумму 1.260.000 руб., в т.ч. НДС; N 25 от 19.08.2009 на сумму 2.400.000 руб., в т.ч. НДС; N 51 от 21.08.2009 на сумму 600.000 руб., в т.ч. НДС; N 82 от 03.09.2009 на сумму 210.000 руб., в т.ч. НДС; N 86 от 09.09.2009 на сумму 210.000 руб., в т.ч. НДС.

Работы по строительству АЗК в г. Санкт-Петербурге по договорам подряда N 9 и N 10 от 01.06.2008. были приняты ООО "РН-Трейд" в полном объеме и приняты в эксплуатацию.

На основании договора строительного подряда N 15 от 10.08.2009 с ОАО "ФПК "КЕДР-М" общество приняло на себя обязательства по реконструкции АЗС N 104, расположенной по адресу: Московская область, Луховицкий район, 124-ый км а/д "Урал". Срок выполнения работ с 10.08.2009 по 07.12.2009.

ОАО "ФПК "КЕДР-М" действовало в интересах и по поручению ОАО "СП "АНТАРЕС" на основании агентского договора N 49 от 09.07.2008.

В рамках реализации договора по реконструкции АЗС на субподрядные работы было привлечено ООО "СК "Ресурс-Строй" по договору подряда N 17 от 14.08.2009.

Субподрядные работы были выполнены ООО "СК "Ресурс-Строй" и были приняты заявителем, что подтверждается актами о приемки выполненных работ (форма КС-2): N 1 от 31.08.2009, N 2 от 02.11.2009, N 3 от 02.11.2009, N 4 от 02.11.2009, N 5 от 02.11.2009, N 6 от 02.11.2009, N 7 от 02.11.2009, N 8 от 02.11.2009, N 9 от 02.11.2009, N 10 от 02.11.2009, N 11 от 02.11.2009, N 12 от 02.11.2009, N 13 от 02.11.2009, и справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3): N 1 от 31.08.2009, N 2 от 02.11.2009, N 3 от 02.11.2009, N 4 от 02.11.2009, N 5 от 02.11.2009, N 6 от 02.11.2009, N 7 от 02.11.2009, N 8 от 02.11.2009, N 9 от 02.11.2009, N 10 от 02.11.2009, N 11 от 02.11.2009, N 12 от 02.11.2009, N 13 от 02.11.2009 Общество оплатило выполненные ООО "СК "Ресурс-Строй" работы, что подтверждается платежными поручениями: N 87 от 09.09.2009 на сумму 890.000 руб., в т.ч. НДС; N 171 от 06.10.2009 на сумму 820.000 руб., в т.ч. НДС; N 184 от 15.10.2009 на сумму 680.000 руб., в т.ч. НДС; N 186 от 15.10.2009 на сумму 48.000 руб., в т.ч. НДС; N 188 от 20.10.2009 на сумму 490.000 руб., в т.ч. НДС; N 191 от 21.10.2009 на сумму 125.000 руб., в т.ч. НДС; N 194 от 22.10.2009 на сумму 837.000 руб., в т.ч. НДС; N 309 от 23.11.2009 на сумму 1.070.000 руб., в т.ч. НДС; N 328 от 26.11.2009 на сумму 400.000 руб., в т.ч. НДС; N 406 от 18.12.2009 на сумму 400.000 руб., в т.ч. НДС.

ООО "СК "Ресурс-Строй" выставило в адрес заявителя следующие счета-фактуры: N 51 от 01.12.2009 на сумму 1.179.656 руб., в т.ч. НДС; N 50 от 01.12.2009 на сумму 360.996,35 руб., в т.ч. НДС; N 49 от 01.12.2009 на сумму 452.206,87 руб., в т.ч. НДС; N 48 от 01.12.2009 на сумму 1.391.994,90 руб., в т.ч. НДС; N 40 от 02.11.2009 на сумму 125.000 руб., в т.ч. НДС; N 39 от 02.11.2009 на сумму 873.000 руб., в т.ч. НДС; N 38 от 02.11.2009 на сумму 490.000 руб., в т.ч. НДС; N 37 от 02.11.2009 г. на сумму 547.477,99 руб., в т.ч. НДС; N 29 от 31.08.2009 на сумму 1.890.522,01 руб., в т.ч. НДС; N 52 от 01.12.2009 на сумму 141.310,96 руб., в т.ч. НДС; N 55 от 02.12.2009 на сумму 1.070.000 руб., в т.ч. НДС; N 57 от 02.12.2009 на сумму 400.000 руб., в т.ч. НДС; N 56 от 02.12.2009 на сумму 800.000 руб., в т.ч. НДС. Счета-фактуры отвечают требованиям ст. 169 Кодекса.

Законченный строительством объект был принят в эксплуатацию представителями застройщика ОАО "СП АНТАРЕС", представителем заказчика ОАО "РН-Москва" и представителем подрядчика (общества), что подтверждается актом о приемке объекта капитального строительства от 04.07.2010, актом приемки законченного строительством объекта от 04.07.2010 (форма КС-11), актом о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительств требованиям технических регламентов (норм и правил) от 04.07.2010, актом о соответствии параметров построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства проектной документации от 04.07.2010.

01.07.2008 общество (субподрядчик) заключило с ООО "Тримо Строй Инжиниринг" (подрядчик) договор подряда N 38-07/08 от 01.06.2008.

В соответствии с п. 1.1 договора общество приняло на себя обязательство по монтажу сэндвич-панелей с доборными и герметизирующими элементами и угловые модули системы TrimoRaster - материал подрядчика; а также монтаж фахверковых металлоконструкций из материалов подрядчика на объекте по адресу: г. Москва, Каширское ш., вл. 12.

В рамках реализации работ по договору было привлечено ООО "СК "Ресурс-Строй" на основании договора подряда N 20 от 01.09.2009, которым на ООО "СК "Ресурс-Строй" был возложены: монтаж сэндвич-панелей с доборными и герметизирующими элементами системы TrimoRaster, монтаж угловых панелей, и угловых модулей TrimoRaster с доборными и герметизирующими элементами, материал подрядчика.

В соответствии с условиями договора подряда N 20 от 01.09.2009 работы по монтажу панелей TrimoRaster были выполнены ООО "СК "Ресурс-Строй" в установленные сроки, и на основании акта приемки выполненных работ N 1 от 31.10.2009 и справки о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 31.10.2009 были приняты обществом.

Общество оплатило ООО "СК "Ресурс-Строй" стоимость работ по договору, что подтверждается платежным поручением N 190 от 21.10.2009 на сумму 377.000 руб. ООО "СК "Ресурс-Строй" выставило обществу счет-фактуру N 32 от 31.10.2009 на сумму 377.000 руб., в т.ч. НДС-18.

ООО "Тримо Строй Инжиниринг" приняло работы по монтажу металлоконструкций, монтажу стеновых панелей и угловых модулей TrimoRaster на основании актов приемки выполненных работ N 1 и N 2 от 18.01.2010 и справок о стоимости выполненных работ N 1 и N2 от 18.01.2010 в полном объеме, претензий по срокам и качеству оказанных услуг не было.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в п. 29 Постановления от 28.03.2001 N 5 каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, а арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Учитывая изложенное, суд обязан принять и оценить документы и иные доказательства, представленные налогоплательщиком в обоснование своих возражений по акту выездной налоговой проверки, независимо от того, представлялись ли эти документы налогоплательщиком налоговому органу в сроки, определенные Кодексом.

Поскольку все перечисленные выше первичные документы (договоры, акты приемки выполненных работ, товарные накладные, счета-фактуры) представлены заявителем в материалы дела, судом данные документы приняты и оценены.

Поэтому отклонен довод инспекции о непредставлении в ходе первичных документов, подтверждающих принятие к учету и списание в расходы, уменьшающие прибыль в целях налогообложения, затрат по оплате работ ООО "СК "Ресурс-строй" на общую сумму 8 558 614,5 руб., а также счетов-фактур на сумму 826 274,29 руб.

То обстоятельство, что первичные документы и счета-фактуры были подписаны неизвестными лицами, а также то, что у спорных контрагентов отсутствуют основные средства, штатный персонал, не может служить достаточным основанием для вывода о получении обществом необоснованной налоговой выгоды.

Указанные организации были зарегистрированы в установленном порядке, имели расчетные счета в банках, в 2008-2009 году отчитывались и подавали налоговые декларации по налогу на прибыль и НДС с показателями.

При заключении договоров общество проявило должную осмотрительность, запросило копию лицензии, проверило учредительные документы, сравнив их с данными ЕГРЮЛ в информационном ресурсе ФНС России http://egrul.nalog.ru.

Доказательств того, что, заключая сделки с данными юридическими лицами, общество знало или должно было знать, в частности, в силу взаимозависимости, о том, что контрагенты являются недобросовестными налогоплательщиками, инспекцией не представлено, равно как и доказательств согласованности действий общества и контрагентов по получению необоснованной налоговой выгоды.

Также инспекцией не опровергнута реальность хозяйственных операций, так как построенные объекты сданы заказчикам и приняты ими без возражений.

Суд считает ошибочным вывод налогового органа о том, что заявитель обязан был принимать на учет полученный от поставщика ООО "Стил-Снаб" товар на основании товарно-транспортных накладных (ТТН). Делая такой вывод, налоговый орган ссылается на Постановление Госкомстата России от 28.11.1997 N 78. Вместе с тем, названный нормативный акт регулирует отношения перевозки, а не бухгалтерского и налогового учета. ТТН предназначена для учета перевозимых ТМЦ и расчетов с перевозчиком (раздел 2 Указаний, утвержденных Постановлением N78). Отсутствие ТТН не может служить причиной для отказа в учете расходов и вычете НДС. Форма товарно-транспортной накладной N 1-Т обязательна к применению отправителями и получателями грузов. При этом она служит основанием для расчетов между заказчиком транспортной перевозки и перевозчиком. Таким образом, если покупатель заказчиком перевозки не является, наличие ТТН у получателя груза (покупателя) не обязательно. Принятие на учет ТМЦ возможно и на основании товарной накладной по форме ТОРГ-12, на основании которой заявитель принял к учету приобретенный товар.

Согласно правовой позиции, изложенной Президиумом ВАС РФ в постановлении от 09.12.2010 N 8835/10, непредставление налоговому органу товарно-транспортной накладной не является основанием для отказа в возмещении налога на добавленную стоимость, уплаченного при приобретении товаров, если факт принятия на учет приобретенного у поставщика товара подтверждается товарной накладной по форме ТОРГ-12.

То обстоятельство, что на фотоснимках АЗС в п. Шушары, сделанных налоговым органом в ходе проверки в 2011 году, не видны кустарники, представитель заявителя объяснил тем, что работы по благоустройству прилегающей к АЗС территории выполнялись летом 2009 года. Лето 2009 года, и особенно лето 2010 года, были исключительно жаркими и при отсутствии особого ухода и полива зеленые насаждения могли погибнуть.

При этом налоговым органом не опровергнуто выполнение остальных работ по благоустройству, в том числе подготовку почвы для озеленения, устройство растительного грунта, посадку газонов, устройство водоотводных лотков и т.д.

Кроме того, налоговым органом представлены фотоснимки только одного из нескольких объектов, где выполнялись работы ООО СК "Ресурс-Строй".

Как пояснил представитель заявителя, по существующим правилам без проведения работ по благоустройству и озеленению прилегающей территории, АЗС не может быть принята в эксплуатацию.

Инспекцией данные доводы заявителя не опровергнуты.

Суд принимает во внимание представленное заявителем в ответ на его запрос письмо заказчика ООО "РН-Трейд" от 11.03.2012 о том, что благоустройство объекта "АЗК N 10, г. Санкт-Петербург, пос. Шушары" по договору N 10 от 01.06.2009 выполнено в 100-процентном объеме.

Реальность выполнения работ подтверждается и показаниями допрошенного судом свидетеля Романова А.В., показавшего, что он работал в ООО "Стрела" с начала 2004 года примерно в течение 1,5-2 лет. С 2007 снова года начал работать в ООО "Стрела" на объектах (АЗС) в Ленинградской области, в г. Ломоносов, затем в городе Красное Село (ул. Ленина, д. 1) и пос. Шушары (ул. Ленина, д. 1) в должности исполнителя работ по строительству, начальника участка.

Свидетель показал, что ООО СК "РЕСУРС-СТРОЙ" ему знакомо, от данной организации непосредственно общался с прорабом по имени Виталий, фамилии не помнит. От ООО СК "РЕСУРС-СТРОЙ" было две группы рабочих, по шесть человек, каждая группа работала на одном объекте, в гор. Красное Село и пос. Шушары. Они выполняли работы по установке рекламы, водоотводов по всему периметру АЗС. В сентябре был заключен договор с ООО СК "РЕСУРС-СТРОЙ" на озеленение и благоустройство территорий АЗС на объектах в гор. Красное Село и пос. Шушары. Каждая рабочая группа проживала непосредственно на объектах, в бытовках, что рабочие, скорее всего, были из Москвы или Московской области, проживали и питались непосредственно на строительных площадках. Все документы от ООО СК "РЕСУРС-СТРОЙ" подписывались Виталием. Стройматериалы для выполнения работ на АЗС в гор. Красное Село и пос. Шушары покупались и поставлялись непосредственно ООО СК "РЕСУРС-СТРОЙ". Работы были выполнены, подписаны акт и разрешение о вводе в эксплуатацию.

Согласно п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Спорных контрагентов у общества налоговым органом установлено всего 2 из общего количества (около 10), удельный вес затрат по спорным контрагентам в общем объеме затрат составил в 2008 году - 6,2 %, в 2009 году - 16,86 %.

Это свидетельствует о том, что деятельность общества не была направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Как следует из пунктов 4 и 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53, налоговая выгода признается обоснованной, если получена налогоплательщиком в связи с осуществлением реальных хозяйственных операций, реальной экономической деятельности.

Указанные хозяйственные операции соответствуют виду деятельности общества и были совершены с реальной деловой целью - выполнение строительных работ.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что анализ представленных в деле доказательств подтверждает правомерность вывода суда первой инстанции о том, что требования заявителя обоснованны и подлежат удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и заинтересованного лица и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Поскольку в силу п.п. 1.1 п. 1 ст. 333.37 НК РФ (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 г. N 281-ФЗ) налоговые органы, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков, освобождаются от уплаты государственной пошлины, то государственная пошлина по апелляционной жалобе взысканию не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.03.2012 г. по делу N А40-18576/12-99-86 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

С.Н. Крекотнев

Судьи

Н.О. Окулова Р.Г. Нагаев