Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2012 г. N 12АП-4625/12

г. Саратов

29 июня 2012 г.

Дело N А12-2801/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 июня 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Агибаловой Г.И., Грабко О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Анисимовой Л.С.,

рассмотрев апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Промсвязьбанк", г.Москва ОГРН 1027739019142 и общества с ограниченной ответственностью "Ремстройкомплект", г.Волгоград ОГРН 1033400328290 ИНН 3444107791

на определение арбитражного суда Волгоградской области от 27 апреля 2012 года по делу N А12-2801/2011, судья Суханова А.А.

об отказе в удовлетворении требования открытого акционерного общества "Промсвязьбанк" о признании недействительным решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Орион", г.Волгоград ОГРН 1103444004157 ИНН 3443099308 от 31.01.2012 по включенному в повестку дня собрания кредиторов дополнительному вопросу "выбрать арбитражным управляющим Левина Вячеслава Валерьевича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" для проведения процедуры конкурсного производства в отношении должника",

представителя ОАО "Промсвязьбанк" Скворцова Е.В., действующего на основании доверенности N 3055 от 28 декабря 2011 года, представителя конкурсного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича Конева А.В. действующего на основании доверенности от 29.05.2012,

УСТАНОВИЛ:

20.02.2012 г.. в арбитражный суд Волгоградской области в порядке положений ст. 15 Закона о банкротстве, обратилось открытое акционерное общество "Промсвязьбанк" с заявление о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Орион" от 31.01.2012 по включенному в повестку дня дополнительному вопросу "Выбрать арбитражного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" для проведения процедуры конкурсного производства в отношении должника ООО "Орион".

Определением суда от 19.03.2012 заявление ОАО "Промсвязьбанк" после устранения последним обстоятельств, ставших причиной оставления требования без движения, принято к рассмотрению суда, назначено к рассмотрению в судебном заседании.

Кроме того, 27.02.2012 в суд поступило аналогичное заявление ОАО "Промсвязьбанк" об оспаривании решения собрания кредиторов ООО "Орион" от

31.01.2012.

Определением суда от 20.03.2012 после устранения обстоятельств, ставших

причиной оставления заявления без движения, требование ОАО "Промсвязьбанк"

принято к рассмотрению суда, назначено судебное заседание по проверке его обоснованности.

В судебном заседании 05.04.2012, в связи с нахождением в производстве суда двух заявлений ОАО "Промсвязьбанк" об оспаривании решения собрания кредиторов ООО "Орион" от 31.01.2012, на основании ходатайства ООО "Ремстройкомпелкт", заявления ОАО "Промсвязьбанк", поступившие в суд 20.02.2012 и 27.02.2012, на основании положений ст. 130 АПК РФ, объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

27 апреля 2012 года арбитражным судом Волгоградской области в удовлетворении требования открытого акционерного общества "Промсвязьбанк" о признании недействительным решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Орион" от 31.01.2012 по включенному в повестку дня собрания кредиторов дополнительному вопросу "выбрать арбитражным управляющим Левина В.В., члена НП "Московская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" для проведения процедуры конкурсного производства в отношении ООО "Орион" отказано.

Отказывая ОАО "Промсвязьбанк" в удовлетворении поданного им заявления, суд первой инстанции исходил из того, что заявителем не представлено доказательств, подтверждающих выход кредиторов должника за пределы компетенции общего собрания кредиторов.

ОАО "Промсвязьбанк" и ООО "Ремстройкомплект" не согласились с принятым судебным актом и обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда первой инстанции отменить.

ОАО "Промсвязьбанк" в обоснование апелляционной жалобы указывает, что с учетом принятого правомочным собранием кредиторов ООО "Орион" от 20.10.2011 решения о выборе кандидатуры арбитражного управляющего Горна И.В., решение последующего собрания кредиторов от 31.01.2012 по аналогичному вопросу о выборе арбитражным управляющим Левина В.В. противоречит принципу законности и обоснованности; факт не допуска арбитражным управляющим Левиным В.В. представителя ОАО "Промсвязьбанк" к участию в голосовании на собрании кредиторов от 31.01.2012 является грубым нарушением прав и законных интересов банка.

ООО "Ремстройкомплект" в обоснование апелляционной жалобы указывает, что не согласен с определением суда первой инстанции в части неприменения судом сроков исковой давности к заявленному банком требованию.

Остальные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, что подтверждается почтовыми уведомлениями, имеющимися в материалах дела.

Кроме того, определения о принятии апелляционных жалоб к производству и назначении судебного заседания от 22.05.2012 и 04.06.2012 были опубликованы на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 23.05.2012 и 05.06.2012, таким образом, информация о названных судебных актах стала общедоступной.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Проверив законность принятого по делу судебного акта, правильность применения норм материального права в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.04.2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Орион", введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Левин Вячеслав Валерьевич.

Определением суда от 14.05.2011 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Орион" включены требования ОАО "Промсвязьбанк" в размере

244 248 222 руб. 04 коп., из которых 241 371 601 руб. 59 коп. основного долга, 2 876 620руб. 26 коп. процентов за пользование кредитом, 100 000 руб. судебных расходов, как обеспеченные залогом недвижимого имущества должника.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области 21.10.2011, со ссылкой на положения ст.ст. 51, 75 Закона о банкротстве, ООО "Орион" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Левин В.В.

Определением суда от 06.12.2011 производство по рассмотрению вопроса об

утверждении конкурсного управляющего ООО "Орион" приостановлено до вступления в законную силу судебных актов, принятых по результатам рассмотрения заявлений и.о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левина В.В., ООО "Бонус", ООО "Волгоградстрой-Диамант", ООО "Диамант Девелопмент Групп Юнит", ООО "Инвест", ООО "Консульт", ООО "Меркурий", ООО "Мол Центр", ООО "Риэлти Консалтинг", ООО "Синтез", ООО "ЮФ "Альтернатива", ООО "Ремстройкомплект" о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Орион" от 20.10.2011, заявления ОАО "Промсвязьбанк" о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Орион" от 14.11.2011.

Определением суда от 29.12.2011, по заявлению открытого акционерного общества "Промсвязьбанк" признано недействительным решение собрания кредиторов ООО "Орион" от 14.11.2011 по второму вопросы повестки дня собрания: "Выбрать арбитражного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" для проведения процедуры конкурсного производства в отношении должника - ООО "Орион".

Постановлением Двенадцатого Арбитражного апелляционного суда от 03.04.2012 определение Арбитражного суда Волгоградской области от 29.12.2011 оставлено без изменения.

Кроме того, определением суда от 14.02.2012 в удовлетворении требований и.о. конкурсного управляющего ООО "Орион" Левина В.В., заявлений ООО "Бонус", ООО "Волгоградстрой-Диамант", ООО "Диамант Девелопмент Групп Юнит", ООО "Инвест", ООО "Консульт", ООО "Меркурий", ООО "Мол Центр", ООО "Риэлти Консалтинг", ООО "Синтез", ООО "ЮФ "Альтернатива", ООО "Ремстройкомплект" о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Орион" от 20.10.2011 отказано.

Постановлением Двенадцатого Арбитражного апелляционного суда от 20.04.2012 определение Арбитражного суда Волгоградской области от 14.02.2012 оставлено без изменения.

31.01.2012 и.о. конкурсного управляющего ООО "Орион" был назначено к проведению собрание кредиторов должника с повесткой дня "Принятие и утверждение отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства.

В журнале регистрации участников собрания и.о. конкурсного управляющего зарегистрированы кредиторы с правом голоса: ФНС России с требованиями в сумме 1 153 726 руб. 60 коп. ( 1,46% от числа кредиторов, имеющих право голоса), ООО "Ремстройкомплект" с требованиями в сумме 77 287 801 руб. 97 коп. ( 98,08% от числа кредиторов, имеющих право голоса), без права голоса в журнале участников собрания зарегистрировано ОАО "Промсвязьбанк".

От кредитора ФНС России поступила заявка о включении в повестку дня дополнительного вопроса - отложить рассмотрение вопросов повестки дня, от кредитора ООО "Ремстройкомплект" поступила заявка о включении в повестку дня собрания кредиторов вопроса выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утвердит арбитражного управляющего и варианты решений по нему: выбрать арбитражного управляющего Левина В.В., члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" для проведения процедуры конкурсного производства в отношении должника ООО "Орион", выбрать некоммерческое партнерство "Московская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" для проведения процедуры конкурсного производства в отношении должника ООО "Орион"; воздержался; против.

По результатам голосования по вопросу повестки дня принято решение: " принять к сведению и утвердить Отчет конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства".

Перед голосованием по включению в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов, представителем ОАО "Промсвязьбанк" оглашена позиция Банка по включению в повестку дня дополнительных вопросов, которая отражена в протоколе собрания.

По результатам голосования по дополнительному вопросу, предложенному ООО "Ремстройкомплект", указанный вопрос включен в повестку дня ( за 98,53% от числа кредиторов, присутствующих на собрании, против 1,47%).

По результатам голосования по дополнительному вопросу, предложенному ООО "Ремстройкомплект" собранием кредиторов ООО "Орион" принято решение: "выбрать арбитражного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" для проведения процедуры конкурсного производства в отношении должника ООО "Орион".

По мнению ОАО "Промсвязьбанк", принятое на собрании кредиторов решение по дополнительному вопросу повестки дня "выбор арбитражного управляющего", нарушает его права как кредитора ООО "Орион". По мнению заявителя, вопрос о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утвердит конкурсного управляющего, относится к компетенции первого собрания кредиторов, а потому он, как кредитор ООО "Орион", требования которого обеспечены залогом имущества должника, имел право голоса на оспариваемом собрании по дополнительному вопросу, предложенному ООО "Ремстройкомплект".

Согласно ст. 2 Закона о банкротстве конкурсное производство - процедура,

применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях

соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

В абзаце 3 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве предусмотрено, что организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, принятыми в соответствии с Законом о банкротстве и утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 установлено, что регистрация участников собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим в месте проведения собрания кредиторов. Арбитражный управляющий должен обеспечить регистрацию всех участников собрания кредиторов, прибывших до окончания регистрации. При регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий:

а) проверяет полномочия участников собрания кредиторов;

б) вносит в журнал регистрации участников собрания кредиторов необходимые

сведения о каждом конкурсном кредиторе и уполномоченном органе, количестве

принадлежащих ему голосов и его представителе, об участниках собрания кредиторов без права голоса;

в) выдает конкурсным кредиторам и уполномоченным органам бюллетени для голосования;

г) принимает от участников собрания кредиторов заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов. Кроме того, при проведении собрания кредиторов конкурсный управляющий объявляет о повестке дня собрания кредиторов и принимаемым по ним решениям, после рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов -проводит голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов и голосование по этим вопросам, осуществляет подсчет голосов и объявляет результаты голосования по каждому вопросу повестки дня.

Таким образом, определение необходимости включения в повестку дня

дополнительных вопросов (воля), формулирование дополнительных вопросов повестки дня осуществляется самими кредиторами должника.

Согласно положений ст. 12 Закона о банкротстве, к исключительной компетенции собрания кредиторов относится, в том числе, принятие решений: о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий;

Вопросы, относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к

исключительной компетенции собрания кредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем

присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, собрание кредиторов ООО "Орион", проведенное и.о. конкурсного управляющего 31.01.2012 было правомочно принимать решения как по повестке дня, так и по дополнительным вопросам.

Заявитель ОАО "Промсвязьбанк" является кредитором ООО "Орион", его требования к должнику обеспечены залогом имущества последнего.

Согласно п. 4 ст. 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле, о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по

заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В соответствии с п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве, участниками собрания

кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные орган, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. Конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов в ходе наблюдения: в ходе финансового оздоровления и внешнего управления в случае отказа от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога в ходе соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Таким образом, Закон о банкротстве установил ограничения для конкурсных

кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, которые выражаются в отсутствии права голоса в процедурах банкротства, кроме наблюдения.

В процедуре наблюдения конкурсные кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, имеют возможность воспользоваться предоставленным им правом голоса только на первом собрании кредиторов (ст. 72 Закона о банкротстве).

Пункт 1 ст. 73 Закона о банкротстве относит к исключительной компетенции

первого собрания кредиторов вопрос определения саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

Как следует из материалов дела, ОАО "Промсвязьбанк" реализовало принадлежащее ему право голосования по вопросам повестки дня первого собрания кредиторов ООО "Орион" на собрании, проведенном по инициативе последнего.

20.10.2011 на указанном собрании кредиторами должника принято решение об определении кандидатуры арбитражного управляющего Горн Игорь Владимирович ( НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий".

Учитывая изложенное, доводы ОАО "Промсвязьбанк" о том, что оспариваемым решением нарушаются его права на принятие решения о выборе кандидатуры или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утвердит конкурсного управляющего, отклоняются как необоснованные.

Порядок утверждения арбитражного управляющего, в том числе и в случае освобождения арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, определен положениями статьи 45 Закона о банкротстве. В силу в соответствии с пунктом 5 статьи 45 Закона о банкротстве

арбитражный суд утверждает кандидатуру конкурсного управляющего соответствующую требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве

Следовательно, правовых оснований для удовлетворения заявления ОАО "Промсвязьбанк" у суда первой инстанции не имелось.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что решение общего собрания кредиторов должника от 20.10.2011 об определении саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть выбран конкурсный управляющий не признано в установленном порядке недействительным, судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку заявителем не обосновано, каким образом данный довод соотносится с предусмотренными законом основаниями для признания решения собрания кредиторов недействительным.

Доводы апелляционной жалобы и.о. конкурсного управляющего Левина В.В., ООО "Рестройкомплект" о применении к заявлению ОАО "Промсвязьбанк" срока исковой давности, отклоняются апелляционным судом.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц. Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения.

Как разъяснено в абзаце 3 пункта 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2005 N 93 "О некоторых вопросах, связанных с исчислением отдельных сроков по делам о банкротстве" двадцатидневный срок на обжалование решения собрания кредиторов является сокращенным сроком исковой давности, в отношении которого применяются правила главы 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Из материалов дела усматривается, что в Арбитражный суд Волгоградской области поступило два заявления ОАО "Промсвязьбанк" об оспаривании решения собрания кредиторов ООО "Орион" - 20.02.2012, а также заявление аналогичного содержания 27.02.2012.

Согласно части 2.1 статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд первой инстанции, установив, что в его

производстве имеется несколько дел, связанных между собой по основаниям возникновения заявленных требований (или) представленным доказательствам, а также в иных случаях возникновения риска противоречащих друг другу судебных актов, по собственной инициативе или по ходатайства лица, участвующего в деле, объединяет эти дела в одно производство для их совместного рассмотрения.

Соединение в одном производстве однородных ( одинаковых) требований,

связанных между собой по основаниям возникновения или доказательствам, направлено на обеспечение процессуальной экономии и предотвращения принятия противоречащих друг другу судебных актов (часть 2.1 статьи 130 Кодекса), а, следовательно - на достижение в возможно короткий срок правовой определенности.

В силу изложенного, с учетом того, что воля ОАО "Промсвязьбанк" на оспаривание решения собрания кредиторов ООО "Орион" отражена в заявлении, поступившем в суд 20.02.2012, а заявление, поступившее в суд 27.02.2012 является его повторением (копией), суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что заявителем не пропущен срок на обращение в суд.

Доводы апелляционной жалобы в указанной части отклоняются апелляционным судом как необоснованные.

Остальные доводы апелляционных жалоб фактически сводятся к повторению утверждений исследованных и правомерно отклоненных судом первой инстанции.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по делу вынесено законное и обоснованное определение, оснований для отмены которого не имеется.

руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Волгоградской области от 27 апреля 2012 года по делу N А12-2801/2011 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий

А.Ю. Самохвалова

Судьи

Г.И. Агибалова О.В. Грабко