Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2012 г. N 18АП-5456/12

г. Челябинск

29 июня 2012 г.

Дело N А76-23318/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июня 2012 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Малышева М.Б.,

судей Кузнецова Ю.А., Арямова А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Машировой Я.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Челябинска на решение Арбитражного суда Челябинской области от 20 апреля 2012 года по делу N А76-5456/2012 (судья Котляров Н.Е.).

В заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" - Иванов В.В. (доверенность от 22.11.2011),

Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Челябинска - Булатова А.И. (доверенность от 10.01.2012 N 05-10/000001).,

Общество с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" (далее - заявитель, налогоплательщик, ООО "Фабрика Одежды") обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Челябинска (далее - заинтересованное лицо, налоговый орган, Инспекция ФНС России по Центральному району г. Челябинска) о признании незаконным бездействия, выразившегося в невозврате излишне уплаченного налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 1 540 448 руб. 46 коп., процентов за несвоевременный возврат налога в сумме 63 671 руб. 86 коп. (с учетом уточнения заявленных требований).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора привлечена Инспекция Федеральной налоговой службы N 4 по г. Тюмени (далее - третье лицо).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 20.04.2012 требования, заявленные налогоплательщиком удовлетворены.

В апелляционной жалобе Инспекция ФНС России по Центральному району г. Челябинска просит отменить решение арбитражного суда первой инстанции ссылаясь на имеющее место быть, по мнению налогового органа, неправильное применение арбитражным судом первой инстанции норм материального права при принятии решения. В частности, заинтересованное лицо указывает на то, что установленный п. 7 ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) трехлетний срок для возврата переплаты по налогу пропущен обществом с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды".

В представленных письменных пояснениях на апелляционную жалобу ООО "Фабрика Одежды" просит оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, указывая на то, что срок для возврата излишне уплаченного налога должен исчисляться с момента проведения Инспекцией ФНС России N 4 по г. Тюмени зачета переплаты по налогу на прибыль. Налогоплательщик также ссылается на то, что довод налогового органа о том, что о факте переплаты по налогу налогоплательщику должно было стать известно из передаточного акта, является несостоятельным, так как по передаточным актам заявителю были переданы активы и пассивы без расшифровки конкретных обязательств и оснований их возникновения. Помимо изложенного, ООО "Фабрика Одежды" ссылается на то, что Инспекция ФНС России N 4 по г. Тюмени в нарушение условий п. 3 ст. 78 НК РФ не уведомляла заявителя о наличествующей переплате.

Инспекция ФНС России N 4 по г. Тюмени отзыв на апелляционную жалобу не представила, заявив ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителей третьего лица.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, письменных пояснений на нее, заслушав представителей налогового органа и налогоплательщика, приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" 11.08.2011 обратилось в Инспекцию ФНС России по Центральному району г. Челябинска с заявлением о возврате налога на добавленную стоимость в сумме 1 540 448 руб. 46 коп., указав в качестве документа, подтверждающего переплату извещение о принятом налоговым органом решении о зачете от 19.04.2011 N 2318 (т. 1, л.д. 9).

Письмом от 12.09.2011 N 11-22/029871 (т. 1, л.д. 37) Инспекция ФНС России по Центральному району г. Челябинска сообщила, что ООО "Фабрика Одежды" состоит на налоговом учете в данном налоговом органе с 19.07.2011, в связи с чем, у заинтересованного лица отсутствует извещение о принятом налоговым органом по предыдущему месту учета решении о зачете от 19.04.2011 N 2318.

При рассмотрении спора в арбитражном суде первой инстанции Инспекцией ФНС России по Центральному району г. Челябинска в материалы настоящего дела представлено информационное письмо Инспекции ФНС России N 4 по г. Тюмени от 18.08.2011 N 05-40/007768@ (т.1, л.д. 47) в отношении переплаты ООО "Фабрика Одежды", которым в частности сообщалось, что ООО "Фабрика Одежды" в действительности имеет переплату по налогу на добавленную стоимость в сумме 1,5 млн. руб., срок образования которой свыше трех лет, и в соответствии с п. 7 ст. 78 НК РФ переплата по налогу не подлежит зачету (возврату). Также Инспекция ФНС России N 4 по г. Тюмени сообщала, что общество с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" создано 23.01.2007 путем реорганизации в форме слияния трех организаций, состоящих на учете в г. Тюмени, в г. Москве, и в г. Челябинске: ООО Торговый дом "ЛЕО", ООО "Химпродукт", ООО "Полиграфическая компания Артикул". В связи с обращением налогоплательщика с заявлением о возврате суммы переплаты, Инспекцией ФНС России N 4 по г. Тюмени, при вынесении решения об отказе в возврате переплаты был сделан запрос о сроке образования переплаты в Инспекцию ФНС России N 9 по г. Москве в связи с приемом положительного сальдо по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 481 565 руб. 32 коп. ООО "Химпродукт". Из представленной выписки из КРСБ ООО "Химпродукт" установлено, что переплата по НДС образовалась до 2006 года и 2006 году за счет уменьшения налоговых обязательств.

Инспекцией ФНС России N 4 по г. Тюмени при рассмотрении спора в арбитражном суде первой инстанции в материалы дела N А76-23318/2011 Арбитражного суда Челябинской области были представлены документы, касающиеся деятельности ООО "Фабрика Одежды" в период нахождения данного налогоплательщика на учете в Инспекции ФНС России N 4 по г. Тюмени, а также пояснения, касающиеся деятельности заявителя.

Согласно представленным третьим лицом письменным пояснениям и документам, общество с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" образовалось путем слияния трех юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью "Химпродукт", ИНН 7709525448; общества с ограниченной ответственностью "Полиграфическая компания Артикул", ИНН 6673112453; общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "ЛЕО", ИНН 7204102028.

Данный факт подтверждается следующими имеющимися в материалах настоящего дела доказательствами:

- решением единственного участника ООО "Полиграфическая компания Артикул" (г. Екатеринбург) от 21.11.2006 о реорганизации общества с ограниченной ответственностью "Полиграфическая компания Артикул" путем слияния с обществом с ограниченной ответственностью Торговый дом "ЛЕО" (г. Тюмень), и с обществом с ограниченной ответственностью "Химпродукт" (г. Москва), и создании в результате слияния общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды". Данным решение также решено: утвердить договор о слиянии указанных обществ, подписать учредительный договор о деятельности ООО "Фабрика Одежда"; утвердить устав ООО "Фабрика Одежды"; утвердить передаточный акт общества с ограниченной ответственностью "Полиграфическая компания Артикул". Директору ООО "Полиграфическая компания Артикул" поручено совершить от имени ООО "Полиграфическая компания Артикул" совершать все действия, необходимые для проведения процедуры реорганизации, в том числе по уведомлению кредиторов общества и подаче объявления в печать о реорганизации ООО "Полиграфическая компания Артикул" (т. 1, л.д. 107);

- учредительным договором о создании и деятельности общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" от 21.11.2006, в соответствии с которым участники ООО "Фабрика Одежды": Склюева О.В. (г. Екатеринбург); Пальман Е.З. (г. Екатеринбург); Яковлева Е.Ю. (г. Невьянск); Густылев А.В. (г. Екатеринбург); Лозовская Е.В. (г. Екатеринбург); Володин В.В. (г. Екатеринбург) приняли решение об участии в деятельности ООО "Фабрика Одежды", установив также что ООО "Фабрика Одежды" является полным правопреемником обществ с ограниченной ответственностью "Торговый дом "ЛЕО", "Химпродукт", и "Полиграфическая компания Артикул" в отношении всех кредиторов и должников, в том числе и по обязательствам, оспариваемым сторонам, местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа ООО "Фабрика Одежды" установлен г. Тюмень (т. 1, л.д. 108 - 112);

- уставом ООО "Фабрика Одежды", в котором отражены соответствующие данные (т. 1, л.д. 113 - 126);

- передаточным актом от 21.11.2006, составленным между ООО "Полиграфическая компания Артикул" в лице директора Володина В.В. и ООО "Фабрика Одежды" в лице директора Лозовской Е.В., согласно которому, в соответствии со ст. 59 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) правопреемником ООО "Полиграфическая компания Артикул" по всем обязательствам в отношении кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, является вновь создаваемое юридическое лицо ООО "Фабрика Одежды", которое становится правопреемником ООО "Полиграфическая компания Артикул" по всем обязательствам, независимо от того, отражены ли эти обязательства в передаточном акте; исполнение обязанности по уплате налогов и сборов ООО "Полиграфическая компания Артикул" возлагается на правопреемника - ООО "Фабрика Одежды" в соответствии со ст. 50 НК РФ; ООО "Полиграфическая компания Артикул" передает, а ООО "Фабрика Одежды" принимает на себя активы и пассивы реорганизуемого общества, а также все права и обязанности последнего. Общая балансовая стоимость передаваемых активов по данному акту составила 10 000 руб., также как и общая стоимость передаваемых пассивов по данному акту также составила 10 000 руб. Передаточный акт утвержден решением участника ООО "Полиграфическая компания Артикул" от 21.11.2006 N 2 (т. 1, л.д. 127);

- передаточным актом от 21.11.2006, составленным между ООО "Химпродукт" в лице директора Лозовской Е.В. и ООО "Фабрика Одежды" в лице директора Лозовской Е.В., согласно которому, в соответствии со ст. 59 ГК РФ правопреемником ООО "Химпродукт" по всем обязательствам в отношении кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, является вновь создаваемое юридическое лицо ООО "Фабрика Одежды", которое становится правопреемником ООО "Химпродукт" по всем обязательствам, независимо от того, отражены ли эти обязательства в передаточном акте; исполнение обязанности по уплате налогов и сборов ООО "Химпродукт" возлагается на правопреемника - ООО "Фабрика Одежды" в соответствии со ст. 50 НК РФ; ООО "Химпродукт" передает, а ООО "Фабрика Одежды" принимает на себя активы и пассивы реорганизуемого общества, а также все права и обязанности последнего. Общая балансовая стоимость передаваемых активов по данному акту составила 10 000 руб., также как и общая стоимость передаваемых пассивов по данному акту также составила 10 000 руб. (т. 1, л.д. 128);

- передаточным актом от 21.11.2006, составленным между ООО "Торговый дом "ЛЕО" в лице директора Густылева А.В. и ООО "Фабрика Одежды" в лице директора Лозовской Е.В., согласно которому, в соответствии со ст. 59 ГК РФ правопреемником ООО "Торговый дом "ЛЕО" по всем обязательствам в отношении кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, является вновь создаваемое юридическое лицо ООО "Фабрика Одежды", которое становится правопреемником ООО "Торговый дом "ЛЕО" по всем обязательствам, независимо от того, отражены ли эти обязательства в передаточном акте; исполнение обязанности по уплате налогов и сборов ООО "Торговый дом "ЛЕО" возлагается на правопреемника - ООО "Фабрика Одежды" в соответствии со ст. 50 НК РФ; ООО "Торговый дом "ЛЕО" передает, а ООО "Фабрика Одежды" принимает на себя активы и пассивы реорганизуемого общества, а также все права и обязанности последнего. Общая балансовая стоимость передаваемых активов по данному акту составила 48 227 руб., также как и общая стоимость передаваемых пассивов по данному акту также составила 48 227 руб. (т. 1, л.д. 129).

Общество с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 14 по Тюменской области 23.01.2007 за основным государственным регистрационным номером 1077203002502 (т. 1, л.д. 17).

Согласно протоколу общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" от 26.11.2010 N 2/2010 (т. 1, л.д. 18), присутствовавшие участники общества - Пальман Е.З., Склюева О.В., Яковлева Е.Ю., Володин В.В., а также руководитель (и участник) ООО "Фабрика Одежды" Лозовская Е.В. приняли решение о сложении полномочий директора с Лозовской Е.В. и назначении директором общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" Густылева А.В. (т. 1, л.д. 18, 19).

В представленных Инспекцией ФНС России N 4 по г. Тюмени письменных пояснениях (т. 1, л.д. 65, 66) также указано на то, что Лозовская Е.В. являлась руководителем ООО "Фабрика Одежды" с 23.01.2007 по 08.12.2010, при этом с момента государственной регистрации в качестве юридического лица общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" наличествуют следующие признаки "номинальной" организации: руководитель организации Лозовская Е.В. зарегистрирован в другом городе; Лозовская Е.В. является "массовым" руководителем 52 организаций и "массовым" учредителем 61 организации; место нахождения ООО "Фабрика Одежды" в г. Тюмени является адресом "массовой" регистрации; организация по адресу государственной регистрации не находится; ООО "Фабрика одежды" не имеет открытых счетов в банках, относится к категории налогоплательщиков, не представляющих налоговую отчетность в налоговые органы по месту учета, какое-либо имущество у ООО "Фабрика одежды" отсутствует, численность работников составляет одного человека (руководитель); иные сведения, подтверждающие осуществление ООО "Фабрика одежды" какой-либо деятельности в течение четырех лет, отсутствуют.

После смены руководителя ООО "Фабрика Одежды" 09.12.2010 на Головина А.В., налогоплательщиком были предприняты действия на возврат переплаты по НДС, с пропуском трехлетнего срока, установленного п. 7 ст. 78 НК РФ, а именно: 21.02.2011 в Инспекцию ФНС России N 4 по г. Тюмени 21.02.2011 представлены первичные единые (упрощенные) налоговые декларации за период с 1 квартала 2008 года по 3 квартал 2010 года, а, 28.02.2011 ООО "Фабрика Одежды" представило первичную налоговую декларацию по налогу на прибыль за 9 месяцев 2010 года с продекларированной суммой налога на прибыль к уплате, составившей 1 477 936 руб., что составило с учетом переплаты по налогу на прибыль, зачисляемого в федеральный бюджет 11 134 руб. и недоимки по налогу на прибыль, зачисляемого в бюджет субъектов Российской Федерации 73 655 руб. 33 коп., задолженность в сумме 1 540 448 руб. 46 коп. При этом представление ранее, единых (упрощенных) налоговых деклараций за 3 квартал 2010 года было признано налогоплательщиком, ошибочным.

Далее, 09.03.2011 от ООО "Фабрика Одежды" в инспекцию ФНС России N 4 по г. Тюмени были представлены заявления о зачете переплаты по НДС в сумме 1 540 448 руб. 02 коп., в связи с чем, 11.03.2011 Инспекцией ФНС России N 4 по г. Тюмени налогоплательщику было направлено извещение N 1294 о принятом налоговым органом решении о зачете (т. 1, л.д. 79), согласно которому, на основании поданного заявления ООО "Фабрика Одежды" 11.03.2011 был произведен зачет налога на добавленную стоимость: N 3486 на сумму 1 403 797 руб. 33 коп. по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъектов Российской Федерации (налог); N 3488 на сумму 136 650 руб. 69 коп. по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет (налог).

В то же время, по факту получения обществом с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" извещения Инспекции ФНС России N 4 по г. Тюмени от 11.03.2011 N 1294, налогоплательщиком в данный налоговый орган была представлена уточненная налоговая декларация по налогу на прибыль за 9 месяцев 2010 года, с уменьшением суммы налога к уплате на 1 477 936 руб.

Инспекция ФНС России N 4 по г. Тюмени, по результатам анализа данных КРСБ общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" установила необоснованность принятия решений о зачете от 11.03.2011 NN 3486, 3488 и необоснованность направления заявителю извещения от 11.03.2011 N 1294, по причине подачи заявлений о зачете переплаты по истечении трехлетнего срока, предусмотренного п. 7 ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации. В этой связи Инспекцией ФНС России N 4 по г. Тюмени в УФК по Тюменской области были направлены макеты на обратный возврат в КРСБ по налогу на добавленную стоимость сумм, зачтенных по решениям от 11.03.2011 NN 3486, 3488, - в связи с чем, в КРСБ ООО "Фабрика Одежды" была восстановлена переплата по НДС, датой образования 2006 год.

Данные факты подтверждаются представленными в материалы дела N А76-23318/2011 Арбитражного суда Челябинской области:

- справкой N 42772 о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 30.04.2011 Инспекции ФНС России N 4 по г. Тюмени (т. 1, л.д. 13 - 15);

- справкой N 10926 о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 01.09.2011 Инспекции ФНС России по Центральному району г. Челябинска (т. 1, л.д. 10 - 12).

Последующими действиями общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" при нахождении данного налогоплательщика на учете в Инспекции ФНС России N 4 по г. Тюмени, явились подача 05.04.2011 заявлений о возврате переплаты по налогу на прибыль (в связи с представлением уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2010 года).

Инспекцией ФНС России N 4 по г. Тюмени 19.04.2011 вынесено решение N 5025 об отказе в осуществлении зачета (возврата) (т. 1, л.д. 83), которым обществу с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" было отказано в возврате переплаты по налогу на прибыль со ссылкой на то, что данные КРСБ налогоплательщика не подтверждают наличие у него права на возврат налога.

Также Инспекцией ФНС России N 4 по г. Тюмени 19.04.2011 вынесено решение N 2318 об отказе в осуществлении зачета (возврата) переплаты по налогу на добавленную стоимость со ссылкой на пропуск установленного п. 7 ст. 78 НК РФ срока для возврата излишне уплаченного налога.

ООО "Фабрика Одежды" в последующем вновь обратилось в Инспекцию ФНС России N 4 по Тюменской области с заявлением (входящий в налоговом органе 28.06.2011) о возврате переплаты по НДС в сумме 1 540 448 руб. 46 коп..

Инспекцией ФНС России N 4 по г. Тюмени 08.07.2011 вынесено решение N 5718 об отказе в осуществлении зачета (возврата) НДС в сумме 1 540 448 руб. 46 коп., сложившейся по состоянию на 28.06.2007 и ранее за счет передачи сальдо из Инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве, - со ссылкой на установленный пропуск трехлетнего срока на возврат сумм излишне уплаченного налога.

С 19.07.2011 общество с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" состоит на налоговом учете в инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Челябинска (т. 1, л.д. 16).

В силу условий ч. 9 Федерального закона от 27.06.2006 N 137-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования", суммы налогов, сборов, пеней, штрафов, излишне уплаченные (взысканные) до 1 января 2007 года и подлежащие возврату в соответствии со статьями 78 и 79 части первой Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) и статьей 333.40 части второй Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона), возвращаются налогоплательщику (налоговому агенту, плательщику сбора) в порядке, действовавшем до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Пунктом 1 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривалось, что сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Согласно п. 3 ст. 78 Кодекса, налоговый орган обязан сообщить налогоплательщику о каждом ставшем известном налоговому органу факте излишней уплаты налога и сумме излишне уплаченного налога не позднее одного месяца со дня обнаружения такого факта.

В случае обнаружения фактов, свидетельствующих о возможной излишней уплате налога, налоговый орган вправе направить налогоплательщику предложение о проведении совместной выверки уплаченных налогов. Результаты такой выверки оформляются актом, подписываемым налоговым органом и налогоплательщиком.

Заявление о возврате суммы излишне уплаченного налога может быть подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы (п. 8 ст. 78 НК РФ).

Исходя из представленной в материалы дела N А76-23318/2011 Арбитражного суда Челябинской области при рассмотрении спора в арбитражном суде первой инстанции документов следует, что переплата по НДС в сумме 1 481 565 руб. 32 коп. возникла у общества с ограниченной ответственностью "Химпродукт" (правопредшественника ООО "Фабрика Одежды") по состоянию на 25.05.2006 путем уменьшения налоговых обязательств ООО "Химпродукт", - что подтверждается сопроводительным письмом Инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве от 07.07.2011 N 07-09/043500@ (т. 1, л.д. 77), и карточкой "Расчеты с бюджетом" по ООО "Химпродукт" (т. 1, л.д. 73 - 76).

При этом о наличии указанной переплаты по НДС обществу с ограниченной ответственностью "Химпродукт" было известно исходя из акта сверки расчетов налогоплательщика по налогам, сборам и взносам N 1 по состоянию на 23.01.2007, составленного с участием представителя данного налогоплательщика Черницыной Т.А. (т. 1, л.д. 86), в последующем направлявшегося Инспекцией Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве 04.12.2007, хотя бы, и в адрес общества с ограниченной ответственностью "Химпродукт" (т. 1, л.д. 85).

Суммы переплаты по НДС - 26 626 руб., 32 257 руб. 14 коп. согласно представленным Инспекцией ФНС России по Центральному району г. Челябинска пояснениям, составляют входящее сальдо правопредшественников - ООО "Полиграфическая компания Артикул" и "Торговый дом "ЛЕО" соответственно (т. 1, л.д. 70, 71).

Учитывая изложенное, срок для возврата переплаты по НДС, установленный, как п. 8 ст. 78 НК РФ, так и п. 7 ст. 78 НК РФ (в редакции Федеральных законов от 27.06.2006 N 137-ФЗ, от 27.07.2010 N 229-ФЗ) обществом с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" пропущен.

Доводы представителя заявителя, изложенные в судебном заседании суда апелляционной инстанции, о том, что указанный срок должен исчисляться с того момента, когда налогоплательщику стало известно о факте переплаты, судом апелляционной инстанции отклоняются, как основанные на ошибочном толковании норм ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации.

Также судом апелляционной инстанции не принимаются доводы представителя ООО "Фабрика Одежды" о том, что сумма переплаты по НДС не указана в передаточном акте.

В соответствии с п. 1 ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК РФ).

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК РФ).

Передаточные акты в данном случае подписывались Лозовской Е.В., являвшейся, как директором ООО "Химпродукт", так и директором ООО "Фабрика Одежда". Соответственно, оснований полагать о том, что Лозовской Е.В. не было известно о наличии переплаты по налогу на добавленную стоимость (образовавшейся, исходя из данных КРСБ ООО "Химпродукт", в связи с представлением документов, корректирующих налоговые обязательства, т. 1, л.д. 73 - 75), у суда апелляционной инстанции не имеется.

Помимо изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что деяния общества с ограниченной ответственностью "Фабрика Одежды" по корректировке налоговых обязательств на момент нахождения данного лица на налоговом учете в Инспекции ФНС России N 4 по г. Тюмени, свидетельствуют о предпринимаемых заявителем попытках по искусственному восстановлению пропущенного трехлетнего срока для возврата переплаты.

Этим же объясняется "миграция" ООО "Фабрика Одежды" из одного региона, в другой, и соответственно, постановка на учет в ином налоговом органе, нежели Инспекция ФНС России N 4 по г. Тюмени.

Суд апелляционной инстанции также отклоняет ссылки представителя налогоплательщика на правовую позицию, изложенную в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.11.2011 N 8395/11, - как не относящуюся к рассматриваемой правовой ситуации.

Также суд апелляционной инстанции отклоняет ссылки представителя налогоплательщика на определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.02.2011 N ВАС-17401/10 об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, учитывая что определения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации не отнесены к судебным актам, формирующим судебную практику (ст. ст. 304, 305 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При таких обстоятельствах у арбитражного суда первой инстанции не имелось правовых оснований для удовлетворения заявленных требований, в связи с чем, решение арбитражного суда первой инстанции подлежит отмене, как принятое с нарушением норм материального права.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 20 апреля 2012 года по делу N А76-23318/2011 отменить.

В удовлетворении заявленных требований обществу с ограниченной ответственностью "Фабрика одежды" отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Челябинской области.

Председательствующий судья

М.Б. Малышев

Судьи

Ю.А. Кузнецов А.А. Арямов