Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2012 г. N 03АП-1869/12

г. Красноярск

25 июня 2012 г.

Дело N А33-18873/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "01" июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "25" июня 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Белан Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от ответчика открытому акционерному обществу "Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов "Норильский никель" (ОГРН 1022401624354, г. Дудинка): Смеловой С.Н. - представителя по доверенности от 23.12.2011,

от третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора открытого акционерного общества "Российское акционерное общество "Норильский никель" (): Смеловой С.Н. - представителя по доверенности от 23.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Милютина Геннадия Викторовича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "16" марта 2012 года по делу N А33-18873/2011, принятое судьей Исаковой И.Н.,

установил:

Милютин Геннадий Викторович (далее по тексту истец, Милютин Г.В.) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Горно-металлургическая компания Норильский никель" (далее по тексту ОАО "РАО ГМК "Норильский никель""), ОГРН 1022401624354, г. Дудинка) о возвращении ценных бумаг - 5-ти обыкновенных акций открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания Норильский никель" как равноценный обмен обыкновенных акций открытого акционерного общества "РАО Норильский никель" (далее по тексту, ОАО "РАО "Норильский никель""), компенсации убытков, выплаты дивидендов, размер которых по дивидендной истории по обыкновенным акциям составляет: в 2009 году 1050 рублей, в 2010 году 900 рублей, компенсации морального вреда в размере 400 000 рублей 00 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16.03.2012 в исковых требованиях Милютину Г.В. отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 27.03.2012 года отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в связи со следующим:

- у истца имелось более 5 акций приобретенных первоначально у ОАО "РАО "Норильск никель"",

- суд первой инстанции неправомерно отказал истцу в ходатайстве о привлечении нотариуса Чернову Т.Н. в качестве соответчика;

- цена одной акции составляет 1 614 рублей;

-уведомление о продаже акций истцу не поступало.

ОАО "РАО "Норильский никель"" представило отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому решение Арбитражного суда Красноярского края от 16.03.2012 просит оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ОАО "РАО ГМК "Норильский никель"" представило отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому решение Арбитражного суда Красноярского края от 16.03.2012 просит оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суд от 27 апреля 2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 01 июня 2012.

Представитель ответчика поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила решение суда Красноярского края от 16.03.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Пояснила, что истец не представила доказательства, подтверждающие факт перечисления денежных средств на счет ответчика.

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила решение суда Красноярского края от 16.03.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Истец, в судебное заседание не явилась, уведомлена о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123, части 3 статьи 261 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (судом перовой инстанции (л.д.5), путем направления копии определения от 27.04.2012 о принятии апелляционной жалобы, а также путем размещения 27.04.2012 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (судом первой инстапортал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http:www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание своего представителя не направила.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснение ответчика, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Согласно выписке из реестра акционеров Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов "Норильский никель" по состоянию на 01.02.1995 Милютин Геннадий Викторович обладает правом собственника на ценные бумаги - акции РАО "Норильский никель" номинальной стоимостью 250 руб. каждая в количестве 5 штук.

Согласно письму некоммерческого партнерства "Фондовая биржа РТС" исх. N 316 от 26.08.2002 в адрес РАО "Норильский никель" сообщено, что обыкновенные и привилегированные именные акции РАО "Норильский никель" номинальной стоимости 0,25 рублей исключены из Списка ценных бумаг, допущенных к обращению на НП "Фондовая биржа РТС", действие соглашения о сотрудничестве между НП "Фондовая биржа РТС" и РАО "Норильский никель" N ЛК-69 от 29.09.2000 прекращено с 20.08.2002.

Согласно письму от 12.08.2002 N 03/1-260 Московской межбанковской валютной биржи (далее - ММББ) в адрес РАО "Норильский никель" сообщается, что 09.08.2002 дирекция ММББ приняла решение о прекращении с 13.08.2002 обращения (торгов) на ММББ обыкновенных и привилегированных именных бездокументарных акций РАО "Норильский никель", допущенных к обращению без включения котировальные листы ММББ:

	Номер гос. регистрации выпуска	Дата гос. регистрации выпуска	Вид ценной бумаги	Код ценной бумаги
1.	МФ 19-1п-00458	14.06.1994	АО (1 вып.)	RU0009004642
2.	1-02-00107-А	05.12.1997	АО (2 вып.)	RU14NKEL2001
3.	1-03-00107-A	29.03.1999	AO (3 вып.)	RU14NKEL3009
4.	МФ19-1п-00458	14.06.1997	АП (1вып)	RU0009046676

В соответствии с приказом ФСФР от 29.05.2007 N 07-1133/пз-и было осуществлено объединение дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО "РАО А33-18873/2011 5

"Норильский никель", в результате которого были аннулированы регистрационные номера, присвоенные выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель":

- 19-1п-00458 от 16.06.1994;

- 1-02-00107-А от 05.12.1997;

- 1-03-00107-А от 29.03.1999;

- 1-04-00107-А от 13.07.2000.

Указанным выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель" присвоен государственный регистрационный номер 1-01-00107-А от 29.05.2007 - уведомление ФСФР от 04.06.2007 N 07-ВГ-03/11452 об объединении дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель".

Согласно Списка зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг Эмитента, владеющих не менее 5,0% от уставного капитала или не менее 5,0% обыкновенных акций Эмитента, по состоянию на 01.07.2006 (Эмитент - ОАО "Российской акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов "Норильский никель"):

Уставный капитал - 47 249 968,5;

Общее количество размещенных акций: 188 999 874

Вид Ц.Б.	Категория Ц.Б.	Номинальная стоимость	Категория гос.регистрации	Количество размещенных Ц.Б,
Акция	Обыкновенная именная	0,25	1-01-00107-А	94 499 936
Акция	Привилегированная именная типа А	0,25	2-01-00107-А	12 344 047
Акция	Обыкновенная именная	0,25	1-02-00107-А	62 999 958
Акция	Обыкновенная именная	0,25	1-03-00107-А	11 803 222
Акция	Обыкновенная именная	0,25	1-04-00107-А	7 352 711
Вид Ц.Б.	Категория Ц.Б.	Номинальная стоимость	Категория гос.регистрации	Количество размещенных Ц.Б,
Акция	Обыкновенная именная	0,25	1-01-00107-А	94 499 936
Акция	Привилегированная именная типа А	0,25	2-01-00107-А	12 344 047

ИТОГО: 189 999 874

25.06.2008 советом директоров ОАО "ГМК "Норильский никель" принято единогласно решение о приобретении ОАО "ГМК "Норильский никель" акций ОАО "РАО "Норильский никель" (протокол N ГМК/23-пр-сд).

На основании договора об оказании услуг по оценке N КД/169-13-НН/581-2008 от 20 июня 2008 года, заключенного между о бществом с ограниченной ответственностью "Росэкспертиза" и ОАО "ГМК "Норильский никель", обществом с ограниченной ответственностью "Росэкспертиза" проведена экспертиза стоимости одной именной обыкновенной бездокументарной акции ОАО "РАО "Норильский никель" (дата государственной регистрации выпуска - 29.05.2007, номинальная стоимость 0,25 рублей, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-00107-А), и одной привилегированной именной бездокументарной акции типа А дата государственной регистрации выпуска - 29.05.2007, номинальная стоимость 0,25 рублей, государственный регистрационный номер выпуска 2-01-00107-А). В соответствии с Экспертным заключением от 30 июня 2008 года определение рыночной стоимости объекта оценки проводилось по состоянию на 01 апреля 2008 года для целей приобретения ОАО "ГМК "Норильский никель" акций в рамках выкупа ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель" по требованию ОАО "ГМК "Норильский никель" в соответствии с требованиями статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 26.12.1996 N 208-ФЗ и статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1996 N 208-ФЗ.

Согласно Экспертного заключения рыночная стоимость одной именной обыкновенной бездокументарной акции ОАО "РАО "Норильский никель" по состоянию на 01 апреля 2008 года составляет 238 рублей 84 копейки.

В соответствии с экспертным заключением N 30 от 10.07.2008 некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки" отчет N КД/169-13 об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа "А" ОАО "РАО "Норильский Никель" (250 руб.) соответствует требованиям действующего законодательства и стандартов оценки, итоговая величина рыночной стоимости может быть признана достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки.

Согласно Выписки из единого государственного реестра саморегулируемых организаций оценщиков от 12.07.2007 "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки" включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков 04.07.2007 за N 0022.

11.07.2008 в Федеральную службу по финансовым рынкам поступило от ОАО "ГМК "Норильский никель" Требование о выкупе ценных бумаг.

28.07.2008 письмом исх.N ГМК/12407 ОАО "ГМК "Норильский никель" сообщило ОАО "РАО "Норильский Никель" о том, что поскольку ОАО "ГМК "Норильский никель" владело более 95% акций ОАО "РАО "Норильский никель" по состоянию на 01.07.2006, оно воспользовалось положением закона N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" и направляет в адрес ОАО "РАО "Норильский никель" требование о выкупе ценных бумаг. В срок до 01.08.2008 ОАО "РАО "Норильский Никель" должно направить требование о выкупе ценных бумаг всем акционерам, номинальным держателям, зарегистрированным в реестре владельцев именных ценных бумаг общества, а также лицам, являющимся залогодержателями акций и лицам, в пользу которых установлены обременения на акции.

Требование о выкупе ценных бумаг было размещено в газете "Известия" от 30.07.2008 N 138.

30.07.2008 ЗАО "Национальная Регистрационная Компания" в адрес Милютина Геннадия Викторовича заказным письмом N 10209604706845 направлено требование о выкупе ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский Никель".

В пункте 6.2.1 Требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

10.10.2008 ОАО "ГМК "Норильский никель" направлено в адрес закрытого акционерного общества "Национальная регистрационная компания" Распоряжение о прекращении блокирования операций и осуществлении списания ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель" с лицевого счета Милютина Геннадия Викторовича - 5 обыкновенных именных акций. Одновременно с направлением Распоряжения в адрес закрытого акционерного общества "Национальная регистрационная компания" направлена справка о том, что от Милютина Геннадия Викторовича не поступили в установленный срок в адрес ОАО "ГМК "Норильский никель" сведения о реквизитах счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адресе для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

Согласно Информации из реестра владельцев именных ценных бумаг о лицевом счете, Отчет по операциям за период с 06.01.1997 по 13.10.2008 на лицевой счет Милютина Геннадия Викторовича 15.06.2007 зачислено 5 акций ОАО "РАО "Норильский никель", 13.10.2008 с лицевого счета Милютина Геннадия Викторовича списано 5 акций ОАО "РАО "Норильский никель" и зачислено на счет ОАО "ГМК "Норильский никель".

Согласно реестра отправки заказной корреспонденции от ЗАО "Национальная Регистрационная Компания" 14.10.2008 закрытое акционерного общества "Национальная регистрационная компания" направило в адрес Милютина Геннадия Викторовича уведомление об операции, проведенной по счету, в отношении 5 обыкновенных именных акций, принадлежавших Милютину Геннадию Викторовичу (почтовое уведомление N 10209507720450).

24.10.2008 заказным письмом N 875479 ОАО "ГМК "Норильский никель" направило Милютину Геннадию Викторовичу уведомление о том, что в связи с возникновением непредвиденных обстоятельств, связанных с невозможностью осуществить принятие денежных средств в оплату выкупаемых обыкновенных бездокументарных и привилегированных бездокументарных акций ОАО "РАО "Норильский никель" в депозит нотариуса Авдеевой Н.П., сведения о которой указаны в Требовании о выкупе ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель", акции буду направлены в депозит нотариуса Черновой Т.Н.

09.10.2008 платежным поручением N 142 общество с ограниченной ответственностью "Национальная регистрационная компания" перечислило 397 044 749 рублей 92 копейки в депозит нотариуса Черновой ТН., назначение платежа - за акции ОАО "РАО "Норильский никель" на основании требования о выкупе ОАО "ГМК "Норильский никель".

Согласно справки от 13.10.2008, выданной нотариусом Черновой Т.Н. ОАО "ГМК "Норильский никель", 10.10.2008 на депозитный счет нотариуса Черновой Т.Н. на основании платежного поручения N 142 от 09.10.2008 поступила сумма в размере 397 044 749 рублей 92 копейки для передачи физическим и юридическим лицам - владельцам выкупаемых ценных бумаг, из них Милютину Геннадию Викторовичу - 1 194 руб. 20 коп.

Истец в материалы дела представил копию извещения о внесении в депозит нотариуса денежных средств, направленную нотариусом Черновой Т.Н., Милютину Геннадию Викторовичу о внесении в депозит нотариуса денежных сумм в счет выкупленных 5 акций 1 194 рублей 20 копеек. Данное извещение согласно конверту было направлено 24.10.2008.

Согласно журналу учета извещений о принятии в депозит нотариуса денежных средств 24.10.2008 нотариусом Черновой Т.Н. направлено в адрес Милютина Геннадия Викторовича извещение о внесении в депозит нотариуса денежных сумм в счет выкупленных 5 акций.

Согласно Выписке из книги лицевых счетов депонентов от 30.12.2011 N 515, выданной нотариусом Черновой Т.Н., за депонентом Милютиным Геннадием Викторовичем на лицевом счете числится 1 194 рубля 20 копеек за 5 обыкновенных именных акций ОАО "РАО "Норильский никель", выкупленных ОАО "ГМК "Норильский никель".

Ссылаясь на то, что отчуждение акций ОАО "РАО "Норильский Никель" произошло незаконно, истец просит обязать возвратить ценные бумаги - 5 обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" взамен изъятых 5 обыкновенных акций ОАО "РАО "Норильский никель", при отсутствии такой возможности - возвратить 5 обыкновенных акций ОАО "РАО "Норильский никель", обязать выплатить дивиденды по 5-ти обыкновенным акциям ОАО "ГМК "Норильский никель" в размере 1050 рублей за 2009 год и 900 рублей за 2010 год при возвращении акций ОАО "ГМК "Норильский никель", взыскать компенсацию морального вреда в размере 400 000 рублей, признать то, что ОАО "ГМК "Норильский никель", по п. 2 ст. 84.7 ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ, став 1 июля 2006 года обладателем 95% акции ОАО "РАО "Норильский никель", в течение 35 дней (до 5 августа 2006 года) не направило уведомление владельцам ценных бумаг о наличии у них права требовать выкупа ценных бумаг (акций ОАО "РАО "Норильский никель"), а в этот период цена одной акции ОАО "РАО "Норильский никель" и ОАО "ГМК "Норильский никель" "составляют рублевый эквивалент 60,0 долларов США по курсу Банка России на дату совершения сделки", признать то, что ответчик изъял акции ОАО "РАО "Норильский никель" из обращения на рынке ценных бумаг с тем, чтобы обесценить их на дату объявления принудительного выкупа этих акций по ст. 84.8. уже 11.07.2008 г., в результате цена акции упала с $60 (1 614 руб.) на 1 июля 2006 г., до 238 рублей 84 копейки на 01 апреля 2008.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

С 01.07.2006 вступил в силу Федеральный закон от 05.01.2006 N 7-ФЗ, которым в Федеральный закон "Об акционерных обществах" введена статья 84.8, предусматривающая право акционера, владеющего более 95 % акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежавших ему и его аффилированным лицам, выкупить у остальных акционеров все акции этого общества.

Пунктами 1 и 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.06 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", вступившей в действие 11.08.2006, установлено, что лицо, которое на 1 июля 2006 года является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон "Об акционерных обществах"), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, до 1 августа 2008 года в соответствии со статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" с учетом особенностей, установленных статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг. В случае направления требования о выкупе ценных бумаг положения частей 1 - 4 настоящей статьи не применяются.

Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

ОАО "ГМК "Норильский никель" является акционером ОАО "РАО "Норильский никель", в собственности которого по состоянию на 01.07.2006 находилось 96,93 % акций (в том числе 98,11 % обыкновенных, 80,03 % привилегированных), что подтверждается представленным в материалы дела списком зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг Эмитента, владеющих не менее 5,0% от уставного капитала или не менее 5,0% обыкновенных акций Эмитента на 01.07.2006.

В связи с тем, что по состоянию на 01.07.2006 ОАО "ГМК "Норильский никель" являлось владельцем более 95 % акций ОАО "РАО "Норильский никель", ОАО "ГМК "Норильский никель" имело право требовать выкупа у остальных акционеров принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО "РАО "Норильский никель".

В соответствии с пунктом 9.3.15 Устава ОАО "ГМК "Норильский никель" к компетенции совета директоров отнесено принятие решений об участии, изменении размера участия и прекращения участия общества в других организациях, на основании которого 25.06.2008 Советом директоров ОАО "ГМК "Норильский никель" принято единогласно решение о приобретении ОАО "ГМК "Норильский никель" акций ОАО "РАО "Норильский никель" (протокол N ГМК/23-пр-сд).

Изменение государственных регистрационных номеров акций ОАО "РАО "Норильский никель" произведено в соответствии с приказом ФСФР от 29.05.2007 N 07-1133/пз-и, на основании которого произведено объединение дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель", в результате которого были аннулированы регистрационные номера, присвоенные выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель":

- 19-1п-00458 от 16.06.1994;

- 1-02-00107-А от 05.12.1997;

- 1-03-00107-А от 29.03.1999;

- 1-04-00107-а от 13.07.2000.

Указанным выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель" присвоен государственный регистрационный номер 1-01-00107-А от 29.05.2007, что подтверждается представленным в материалы дела уведомлением ФСФР от 04.06.2007 N 07-ВГ-03/11452 об объединении дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель".

Поскольку приобретение ОАО "ГМК "Норильский никель" акций ОАО "РАО "Норильский никель" является правомерным ссылка заявителя о том, что судом первой инстанции не рассмотрен вопрос о приобретении акций, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрена процедура выкупа ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 % процентов акций открытого общества. Требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество (абз. 3 пункта 1 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 6 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, указанному в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающему акционеру), заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

При неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающий акционер) обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества (абз. 2 пункта 7 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 8 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" в течение трех дней после представления лицом, указанным в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", документов, подтверждающих оплату им выкупаемых ценных бумаг, держатель реестра владельцев ценных бумаг обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев, а также с лицевых счетов номинальных держателей и зачислить их на лицевой счет лица, указанного в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающего акционера).

Пунктом 2 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлены требования к содержанию требования о выкупе ценных бумаг, а также Приказом ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ" утверждена форма требования о выкупе ценных бумаг.

Представленное в материалы дела требование ОАО "ГМК "Норильский никель" о выкупе акций ОАО "РАО "Норильский никель" соответствует положениям статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", содержит все необходимые сведения и составлено по установленной форме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.9 Федерального закона "Об акционерных обществах" требование о выкупе ценных бумаг до направления в открытое акционерное общество представляется в Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. По истечении 15 дней с момента представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг лицо, которое имеет намерение подать требование о выкупе ценных бумаг, вправе направить соответствующее требование в открытое общество, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении требования в соответствие в настоящим Федеральным законом.

На представленном в материалы дела Требовании о выкупе ценных бумаг имеется отметка о его поступлении 11.07.2008 в Федеральную службу по финансовым рынкам.

Доказательств направления Федеральной службой по финансовым рынкам в адрес ОАО ГМК "Норильский никель" предписания о приведения требования о выкупе ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель" в соответствие с Федеральным законом N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в материалы дела не представлено.

По истечение установленного 15-дневного срока с момента представления требования о выкупе ценных бумаг в Федеральную службу по финансовым рынкам Требование о выкупе ценных бумаг было направлено ОАО "РАО "Норильский никель", Милютину Геннадию Викторовичу как акционеру ОАО "РАО "Норильский никель", что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции ЗАО "Национальная Регистрационная Компания" от 31.07.2008.

Требование о выкупе ценных бумаг было размещено в средствах массовой информации, что подтверждается представленным в материалы дела выпуском газеты "Известия" от 30.07.2008. В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копеек за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

В пункте 6.3.1. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что дата, на которую будет составляться список владельцев именных ценных бумаг - 49-й календарный день после направления настоящего Требования о выкупе в ОАО "РАО "Норильский никель".

В пункте 6.3.2. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что заявления владельцев выкупаемых именных ценных бумаг, содержащих реквизиты счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги, могут быть получены ОАО "ГМК "Норильский никель" не позднее даты, указанной в пункте 6.3.1 настоящего Требования о выкупе ценных бумаг.

Доводы заявителя о незаконном выкупе ответчиком принадлежащих ему акций, являются ошибочными, поскольку по состоянию на 01.07.2006 ОАО "ГМК "Норильский никель" являлось владельцем более 95% акций ОАО "РАО "Норильский никель", ОАО "ГМК "Норильский никель" имело право требовать выкупа принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО "РАО "Норильский никель".

Исследовав представленные в материалы дела доказательства и оценив их в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд пришел к выводу о том, что требование ОАО "ГМК "Норильский никель" о выкупе акций ОАО "РАО "Норильский никель" соответствует положениям ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", содержит все необходимые сведения и направлено с соблюдением установленных порядка и сроков.

09.10.2008 платежным поручением N 142 общество с ограниченной ответственностью "Национальная регистрационная компания" перечислило 397044749,92 рубля в депозит нотариуса Черновой ТН., назначение платежа - за акции ОАО "РАО "Норильский никель" на основании требования о выкупе ОАО "ГМК "Норильский никель".

Согласно пункту 6 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, указанному в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающему акционеру), заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

При неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающий акционер), обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества (абз. 2 пункта 7 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах"). А33-18873/2011 13

Согласно пункту 8 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" в течение трех дней после представления лицом, указанным в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", документов, подтверждающих оплату им выкупаемых ценных бумаг, держатель реестра владельцев ценных бумаг обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев, а также с лицевых счетов номинальных держателей и зачислить их на лицевой счет лица, указанного в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающего акционера).

В соответствии с пунктом 4 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком.

Таким образом, из положений статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" следует, что требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций общества, без учета волеизъявления акционеров - владельцев акций общества.

Имеющейся в материалах дела справкой ОАО "ГМК "Норильский никель" от 10.10.2008 (10.10.2008 - дата Распоряжения ОАО "ГМК "Норильский никель", справка направлена в адрес общества с ограниченной ответственностью "Национальная регистрационная компания" одновременно) подтверждается, что от Милютина Геннадия Викторовича не поступили в установленный срок в адрес ОАО "ГМК "Норильский никель" сведения о реквизитах счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адресе для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

Закрытое акционерное общество "Национальная регистрационная компания" в установленный в требовании о выкупе срок, в соответствии с требованиями пункта 8 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", произвело списание акций ОАО "РАО "Норильский никель" со счета Милютина Геннадия Викторовича на счет ОАО "ГМК "Норильский никель".

14.10.2008 закрытым акционерным обществом "Национальная регистрационная компания" в адрес Милютина Геннадия Викторовича заказным письмом направлено уведомление об операции, проведенной по счету, в отношении 5 обыкновенных именных акций ОАО "РАО "Норильский никель".

В порядке статьи 327 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 87 Основ законодательства о нотариате на лицевой счет Милютина Геннадия Викторовича зачислено 1 194 руб. 20 коп. за 5 обыкновенных именных акций ОАО "РАО "Норильский никель", выкупленных ОАО "ГМК "Норильский никель", что подтверждается Выпиской из книги лицевых счетов депонентов от 30.12.2011 N 515.

Как следует из приложенного к иску уведомления об операции, проведенной по счету, реестра отправки заказной корреспонденции от ЗАО "Национальная Регистрационная Компания", истец был уведомлен о порядке получения денежных средств за выкупленные у него акции.

Таким образом, порядок выкупа ценных бумаг, предусмотренный статьей 84.8 Федерального Закона "Об акционерных обществах" и статьей 7 Федерального закона от 05.01.06 N 7-ФЗ, в результате которого акции, ранее принадлежавшие истцу, перешли в собственность к ОАО "ГМК "Норильский никель".

Действия ответчика по выкупу акций соответствуют позиции Конституционного Суда Российской Федерации, который в своем определении от 03.07.2007 N 681-О-П указал, что положения статьи 84.8 Федерального Закона "Об акционерных обществах" являются соразмерным ограничением прав миноритарных акционеров и не могут расцениваться как нарушающие статью 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации, поскольку право, предоставленное ими преобладающему акционеру, обеспечивает не только его частный интерес, но одновременно и публичный интерес в развитии акционерного общества в целом.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции правильно сделал вывод, что исковые требования об обязании возвратить ценные бумаги - 5 обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" взамен изъятых 5 обыкновенных акций ОАО "РАО "Норильский никель", при отсутствии такой возможности - возвратить 5 обыкновенных акций ОАО "РАО "Норильский никель" являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

Доводы заявителя о том, что истцу не было представлено право обменять акции, в связи с новыми обстоятельствами отклоняются судом апелляционной инстанции, так как ОАО "ГМК "Норильский никель" не производило обмен акций ОАО "РАО "Норильский никель" на ОАО "ГМК "Норильский никель", в данном случае имело место принудительный выкуп ОАО "ГМК "Норильский никель" ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский никель" у остальных акционеров. В свою очередь ОАО "РАО "Норильский никель" не производило обмен акций ОАО "РАО "Норильский никель" на ОАО "ГМК "Норильский никель".

Требования истца об обязании ответчика выплатить дивиденды по 5-ти обыкновенным акциям ОАО "ГМК "Норильский никель" в размере 1050 рублей за 2009 год и 900 рублей за 2010 год при возвращении акций ОАО "ГМК "Норильский никель" не подлежат удовлетворению, так как

В соответствии со статьей 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

В соответствии с пунктом 15 Постановления Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" решение о выплате (объявлении) дивидендов и форме выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты.

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае, если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.

Список лиц, имеющих право получения дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. Для составления списка лиц, имеющих право получения дивидендов, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

Заявляя требование о выплате дивидендов, истец доказательств, подтверждающих принятие общим собранием акционеров ОАО "РАО "Норильский никель" решений о выплате дивидендов за период с 2009 по 2010 годы не представил.

Поскольку истец являлся акционером ОАО "РАО "Норильский никель", он имел право на получение дивидендов по акциям именно ОАО "РАО "Норильский никель". ОАО "ГМК "Норильский никель" и ОАО "РАО "Норильский никель" являются разными юридическими лицами, право на получение истцом дивидендов по акциям ОАО "ГМК "Норильский никель" не подтверждено, т.к. доказательств, подтверждающих принадлежность ему акций ОАО "ГМК "Норильский никель" суду не представлено.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции правильно сделал вывод, что исковые требования об обязании выплатить дивиденды по 5-ти обыкновенным акциям ОАО "ГМК "Норильский никель" в размере 1050 рублей за 2009 год и 900 рублей за 2010 год при возвращении акций ОАО "ГМК "Норильский никель" являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

Доводы заявителя о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку пунктом 4 статьи 84.8 Федерального Закона "Об акционерных обществах", предусмотрено, что владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

Таким образом, права владельцев ценных бумаг ограничены лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка.

В соответствии со статьей 151 Гражданского кодекса РФ суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации морального вреда (физического или нравственного страдания) только в случае если он причинен гражданину действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага.

По смыслу закона под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т.п.) или нарушающими его личные неимущественные права (право на пользование своим именем, право авторства) и другие неимущественные права.

Суд первой инстанции правильно указал, что в связи с тем, что истец не представил документов, подтверждающих, что действиями ответчика ему причинены физические или нравственные страдания. Кроме того, действующим законодательством не предусмотрено право акционера, получившего требование о принудительном выкупе акций, требовать компенсации морального вреда, в связи с чем, требование не подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно в удовлетворил исковых требований Милютину Г.В. отказал.

Доводы о необходимости привлечения в качестве ответчика нотариуса являются необоснованными, требования к нотариусу, изложенные в ходатайстве об уточнении исковых требований, ранее не заявлены, на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса судом не приняты к рассмотрению.

Решение суда первой инстанции принято при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы, не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Судебный акт является законным и обоснованным, и не подлежит отмене в виду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя, уплачены им при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от "16" марта 2012 года по делу N А33-18873/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

А.Н. Бабенко Н.Н. Белан