Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2012 г. N 05АП-7607/11

г. Владивосток

06 февраля 2012 г.

Дело N А59-1357/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 30 января 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 февраля 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей Г. М. Грачёва, А. В. Пятковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой

при участии:

Башанов А.Н., личность удостоверена паспортом;

Душкина И.А. личность удостоверена паспортом;

от Егоровой Ольги Александровны:

Душкина И.А. по доверенности от 18.05.2010 сроком действия 3 года, паспорт 08 04 463082;

от ООО "Грин-Коаст":

Душкина И.А. по доверенности от 20.01.2012 сроком действия по 31.12.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Башанова Анатолия Николаевича

апелляционное производство N 05АП-7607/2011

на решение от 18.02.2011

судьи О.Н. Боярской по делу N А59-1357/2010 Арбитражного суда Сахалинской области по заявлению Башанова Анатолия Николаевича

к ООО "Грин-Коаст", Межрайонной ИФНС России N 5 по Сахалинской области, третьи лица: Егорова Ольга Александровна, Пруд Вероника Александровна, Душкина Инга Александровна

о признании недействительной реорганизации, недействительным решения налогового органа

УСТАНОВИЛ:

Башанов Анатолий Николаевич обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Грин-Коаст" о признании недействительной реорганизации в форме присоединения ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" и признании недействительным решения налогового органа о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост".

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 5 по Сахалинской области, Душкина И.А., Егорова О.А., Пруд В.А.

Решением от 18.02.2011 в удовлетворении требований Башанову А.Н. отказано. Суд пришел к выводу о том, что истец вопреки требованиям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ не представил доказательств нарушения его прав и законных интересов реорганизацией ООО "Ост". Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о нарушении прав и законных интересов Башанова А.Н., причиненных государственной регистрацией прекращения деятельности ООО "Ост" путем реорганизации в форме присоединения к ООО "Грин-Коаст", суд пришел к выводу о том, что Башанов А.Н. не является лицом, имеющим право на обжалование соответствующего решения Инспекции.

Истец, не согласившись с принятым решением, подал апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что из заявленных ответчиком трех протоколов собрания учредителей на которых якобы принимались решения о реорганизации ООО "Грин-Коаст" и присоединении к нему других обществ, в двух из них подписи выполнены не Башановым А.Н., а другим лицом, что подтверждается проведенными экспертными исследованиями. Истец считает, что данные обстоятельства подтверждают отсутствие его волеизъявления как участника ООО "Грин-Коаст" на реорганизацию в форме присоединения к указанному обществу ООО "Грот-Ойл" и ООО "ОСТ". Оспаривая вывод суда о том, что отсутствие подписи истца в протоколе собрания участников ООО "Грин-Коаст" от 22.06.2009 не имеет правового значения, истец указывает на то, что при отсутствии его подписи в данном протоколе налоговый орган должен был принять решение об отказе в регистрации вносимых изменений. Таким образом, не имея единогласного решения участников ООО "Грин-Коаст" о реорганизации в форме присоединения к нему других обществ, Общество не имело оснований начинать процедуру реорганизации и завершать ее. Кроме того, истец указал на то, что не может представить пояснения о происхождении протокола собрания ООО "Ост" N 4 от 22.06.2009, вместе с тем указав на то, что, являясь в то время генеральным директором ООО "Ост", он не направлял второму участнику сведений о созыве и проведении общего собрания участников ООО "Ост". Указывая на то, что оригинал протокола собрания N 4 от 22.09.2009 не существует, возможность проведения экспертизы на предмет исследования имеющихся в нем подписей, отсутствует. Считает, что нарушение его прав и законных интересов как участника ООО "Грин-Коаст" и ООО "Ост" заключается в невозможности реализации им права присутствовать на собраниях, принимать решения, участвовать в голосовании, управлять обществом.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2011 решение суда отменено в связи с рассмотрением требований к налоговому органу, который не был привлечен к участию в деле в качестве ответчика. При рассмотрении дела по правилам суда первой инстанции апелляционный суд привлек Межрайонную ИФНС России N 5 по Сахалинской области в качестве соответчика по делу, принял уточнение требований, заявленное Башановым А.Н. в порядке ст. 49 АПК РФ, который просит признать недействительными решения участников ООО "Грин-Коаст", оформленного протоколом общего собрания N 2 от 22.06.2009, а также решения МИФНС России N 5 по Сахалинской области от 10.02.2010 о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост". По результатам рассмотрения спора апелляционный суд отказал в удовлетворении требований истца.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 23.09.2011 постановление апелляционной инстанции отменено на новое рассмотрение в связи с неполным выяснением судом всех обстоятельств по делу.

К соответствии с указаниями кассационной инстанции при новом рассмотрении дела апелляционному суду надлежит с учетом имеющихся и дополнительно представленных доказательств исследовать вопрос о том, приобрел ли Башанов А.Н. статус участника вновь возникшего в результате реорганизации ООО "Грин-Коаст" общества, как произошло перераспределение долей ликвидированного путем присоединения к ООО "Грин-Коаст" общества "Ост" с учетом положений статьи 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и условий раздела 4 договора о присоединении от 25.12.2009, в том числе исследовать вопрос о размере уставного капитала реорганизованного ООО "Грин-Коаст" и как он согласуется с положениями пункта 4.1 договора от 25.12.2009. При этом суду следует проверить доводы истца о допущенных ответчиком нарушениях статей 33, 36, 37, 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. В зависимости от установленного решить вопрос о законности оспариваемой Башановым А.Н. реорганизации ООО "Грин-Коаст" и, как следствие, законности решения МИФНС России N 5 по Сахалинской области о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост" от 10.02.2010 с точки зрения положений Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

При новом рассмотрении дела по правилам суда первой инстанции истец в судебном заседании доводы апелляционной жалобы, а также уточненные исковые требования поддержал в полном объеме. Истец подтвердил выход из состава участников ООО "Грин-Коаст" заявлением от 21.09.2009 и пояснил, что в процессе реорганизации им была необоснованно утрачена доля в присоединяемом обществе "Ост".

Представитель ООО "Грин-Коаст" и Егоровой Ольги Александровны, Душкина Инга Александровна на доводы жалобы и уточненные исковые требования возразила, пояснила суду, что при реорганизации ООО "Ост" путем присоединения к ООО "Грин-Коаст" доля истца в реорганизованном ООО "Грин-Коаст" утрачена в связи с выходом истца из состава участников общества в процессе реорганизации; в связи с заявлением от 21.09.2009 о выходе из состава участников ООО "Грин-Коаст" истец по результатам оспариваемой реорганизации не имел намерения оставаться участником ООО "Грин-Коаст" и поэтому не приобрел доли в реорганизованном ООО "Грин-Коаст", что подтверждается представленной выпиской из ЕГРЮЛ; корпоративный спор основан на том, что не было достигнуто соглашение о размере действительной стоимости доли истца по результатам его выхода из ООО "Грин-Коаст"; решение налогового органа о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост" считает законным и не нарушающим прав истца.

Пруд Вероника Александровна и МИФНС N 5 по Сахалинской области, извещенные о времени и месте судебного разбирательства явку своих представителей не обеспечили.

В соответствии с частью 3, 5 статьи 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, по имеющимся доказательствам.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 30.01.2012 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в связи со следующим.

Согласно пункту 4 части 4 статьи 270 АПК РФ одним из оснований для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Согласно части 3 статьи 44 АПК РФ ответчиками являются организации и граждане, к которым предъявлен иск.

В соответствии с частью 1 статьи 189 настоящего Кодекса дела, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящем разделе, если иные правила административного судопроизводства не предусмотрены федеральным законом.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании ч. 1 ст. 199 АПК РФ в заявлении о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными должно быть указано наименование органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение, совершили оспариваемые действия (бездействие)

Таким образом, из содержания приведенных нормативных положений следует, что субъектом, которому могут быть адресованы требования о признании недействительным ненормативного правового акта, и надлежащим ответчиком по делу, является орган или должностное лицо, принявшие оспариваемый ненормативный правовой акт.

Разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса относится на основании ст. 133 АПК РФ к числу задач подготовки дела к судебному разбирательству.

Как следует из материалов дела, Банашов А.Н. обратился в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Грин-Коаст" о признании недействительной реорганизации в форме присоединения ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" и признании недействительным решения налогового органа о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост". При этом, Межрайонная ИФНС России N 5 по Сахалинской области к участию в деле в качестве ответчика не привлечена.

В соответствии с. 6 статьи 46 АПК РФ в случае, если федеральным законом

предусмотрено обязательное участие в деле другого лица в качестве ответчика, арбитражный суд по своей инициативе привлекает его к участию в деле в качестве соответчика. По искам о признании недействительными решений ответчиками привлекаются органы, акты которых оспариваются.

Согласно абз. 4 п. 4 ст. 270 АПК РФ принятие судом решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Решением арбитражного суда Сахалинской области от 18.02.2011 в удовлетворении исковых требований к налоговому органу отказано. Таким образом, данное решение затрагивает права и законные интересы лица, не привлеченного к участию в деле в качестве ответчика.

Данное обстоятельство является основанием для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренное статьей 270 АПК РФ.

При рассмотрении дела по правилам суда первой инстанции с привлечением в качестве соответчика Межрайонной ИФНС России N 5 по Сахалинской области, апелляционная коллегия установила следующее.

Башанов А.Н. являлся участником ООО "Грин-Коаст" (10% уставного капитала) и ООО "Ост" (10% уставного капитала).

22.06.2009 состоялось собрание учредителей ООО "Грин-Коаст", на котором принято решение о присоединении ООО "Грот-Ойл" и ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст", которое оформлено протоколом N 2 на одном листе (том 1 л.д.18), протоколом N 2 на двух листах (том 1 л.д.19-20).

Кроме того, на собрании от 22.06.2009 учредители ООО "Грин-Коаст" приняли решения: ввести в состав учредителей ООО "Грин-Коаст" Егорову Ольгу Александровну, доли учредителей распределить в следующем порядке: Пруд Вероника Александровна - 75%, Душкина Инга Александровна - 10%, Башанов Анатолий Николаевич - 10%, Егорова Ольга Александровна - 5%. Вышеуказанные решения оформлены протоколом N 2 (том 2 л.д.78) на двух листах.

На этом же собрании от 22.06.2009 были приняты решения о присоединении ООО "Грот-Ойл" и ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст", подписании договора о присоединении компаний, об утверждении передаточного акта ООО "Грот-Ойл" и передаточного акта ООО "Ост".

В соответствии с протоколом N 4 собрания учредителей ООО "Ост" от 22.06.2009 участники постановили принять положительное решение о реорганизации ООО "Ост" в виде присоединения к ООО "Грин-Коаст".

Заявлением от 21.09.2009 Башанов Анатолий Николаевич сообщил о своем выходе из состава участников ООО "Грин-Коаст" и в соответствии с протоколом собрания учредителей ООО "Грин-Коаст" N 5 от 05.10.2009 были приняты решения о выходе Башанова А.Н. из состава участников ООО "Грин-Коаст" и о распределении долей в следующем порядке: Пруд В.А. - 80%, Душкина И.А. - 10%, ООО "Грин-Коаст" - 10%.

24.12.2009 ООО "Грин-Коаст" и ООО "Ост" подписали передаточный акт (том 1 л.д.63-77), а 25.12.2009 - договор о присоединении (том 1 л.д.59-62).

По условиям раздела 4 договора о присоединении уставной капитал основного общества определяется в размере, равном сумме уставных капиталов основного и присоединяемого обществ на день вступления в силу настоящего договора (п.4.1).

При присоединении присоединяемого общества подлежат гашению :

-принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставом капитале основанного общества;

-доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие присоединяемому обществу;

-доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие основному обществу;

-принадлежащие основному обществу доли в уставном капитале основного общества (п.4.2).

14.01.2010 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Ост", оформленное протоколом б/н от 14.01.2010, на котором приняты следующие решения: об утверждении договора присоединения N 1/09 от 25.12.2009 ООО "Ост" и ООО "Грин-Коаст" и утверждении передаточного акта, составленного на 24.12.2009 года к договору о присоединении N 1/09 от 25.12.2009 (том 1 л.д.25).

Башанов А.Н. от голосования на собрании ООО "Ост" от 14.01.2010 отказался. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Сахалинской области от 19.07.2010 по делу N А59-883/2010 в удовлетворении требований Башанова А.Н. об оспаривании решения общего собрания участников ООО "Ост", изложенного в протоколе от 14.01.2010 об утверждении договора о присоединении от 25.12.2009 N 1/09 ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" и передаточного акта, составленного 24.12.2009 к договору о присоединении от 25.12.2009 N 1/09 отказано.

По правилам пункта 5 статьи 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью сообщение о реорганизации ООО "Грот-Ойл" в форме присоединения совместно с ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" было опубликовано в журнале "Вестник государственной регистрации" N 32 (237) от 19.08.2009. В журнале N 37 (242) от 23.09.2009 повторно опубликовано сообщение о реорганизации ООО "Грот-Ойл" в форме присоединения совместно с ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст".

02.02.2010 ООО "Ост" обратилось в МИФНС России N 5 по Сахалинской области с заявлением о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме Р16003. При этом к заявлению ООО "Ост" представило следующие документы: протокол N 2 от 22.06.2009 ООО "Грин-Коаст" о принятии решения о присоединении ООО "Ост" и ООО "Грот-Ойл"; протокол N 4 от 22.06.2009 ООО "Ост" о принятии решения о присоединении к ООО "Грин-Коаст"; протокол от 14.01.2010 ООО "Ост" об утверждении договора о присоединении ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" и передаточного акта к данному договору; договор N 1/09 от 25.12.2009 о присоединении ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст"; передаточный акт к договору N 1/09 от 25.12.2009; справку пенсионного фонда об отсутствии у ООО "Ост" задолженности по обязательным платежам в ПФР.

10.02.2010 по результатам рассмотрения представленных документов налоговый орган вынес соответствующее решение о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения.

Согласно пояснениям лиц, участвующих в деле, а так же в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, протоколом N 10 внеочередного собрания участников ООО "Грин-Коаст" от 19.04.2010 после реорганизации и до настоящего времени доли в обществе распределены в следующем порядке: Пруд В.А. - 80%, Душкина И.А. - 10%, ООО "Грин-Коаст" - 10%.

В соответствии с пунктом 1 статьи 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В силу статьи 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Законом. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

По правилам статей 33 (подпункт 11 пункта 2), 37 (пункт 8) Закона об обществах с ограниченной ответственностью принятие решения о реорганизации или ликвидации общества относится к компетенции общего собрания участников. Решение по данному вопросу принимается всеми участниками общества единогласно.

Обращаясь с настоящим заявлением, Башанов А.Н. заявил о том, что он не принимал участие в собрании ООО "Ост" о прекращении деятельности указанного общества путем присоединения к ООО "Грин-Коаст"; отсутствовало единогласное решение участников ООО "Грин-Коаст" по вопросам реорганизации общества и присоединения к нему ООО "Ост", поскольку Башанов А.Н. в проведении собрания участия не принимал и извещен о его проведении не был; нарушена процедура уведомления налогового органа о начале реорганизации, извещения в средствах массовой информации о реорганизации ООО "Ост"; в регистрирующий орган были представлены недостоверные документы, касающиеся реорганизации ООО "Грин-Коаст", а именно: протоколы собраний ООО "Ост" и ООО "Грин-Коаст", содержащие поддельные подписи участника данных обществ Башанова А.Н.

В целях проверки доводов истца о фальсификации подписи истца на протоколах собраний участников ООО "Грин-Коаст" и ООО "Ост" судом первой инстанции была назначена почерковедческая экспертиза.

Согласно заключению эксперта государственного учреждения Сахалинской лаборатории судебной экспертизы Министерства юстиции РФ N 344-3 от 21.07.2010 подпись, расположенная на строке "А.Н.Башанов" в протоколе N 2 собрания учредителей ООО "Грин- Коаст" от 22.06.2009, который изготовлен на двух листах, выполнена не Башановым Анатолием Николаевичем, а другим лицом. Подпись, расположенная на строке "А.Н.Башанов" в протоколе N 2 собрания учредителей ООО "Грин-Коаст" от 22.06.2009, который изготовлен на одном листе, выполнена не Башановым Анатолием Николаевичем, а другим лицом. Подпись от имени Башанова А.Н. в протоколе N4 собрания учредителей ООО "Ост" от 22.06.2009 выполнена самим Башановым Анатолием Николаевичем (том 2 л.д.30-43).

Согласно заключению эксперта N 603-3 от 29.11.2010 подпись от имени Башанова А.Н. в протоколе N2 собрания учредителей ООО "Грин-Коаст" от 22.06.2001 о реорганизации ООО "Грин-Коаст" (на 2-х листах) выполнена не Башановым Анатолием Николаевичем, а другим лицом (том 2 л.д.111-116).

С учетом результатов экспертизы суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Башанов А.Н. принимал участие в собрании учредителей ООО "Ост", оформленном протоколом N 4 от 22.06.2009, на котором было принято положительное решение о реорганизации обществ в виде присоединения ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст", голосовал за данное решение, и, следовательно, знал о предстоящей реорганизации и давал на нее согласие. В связи с изложенным суд в иске Башанову А.Н. отказал.

Апелляционная коллегия, рассмотрев спор по правилам суда первой инстанции, признает требования истца законными и обоснованными в силу следующего.

Порядок реорганизации обществ с ограниченной ответственностью путем присоединения, регламентирован статьей 53 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Из пункта 1 статьи 53 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон N 14-ФЗ) следует, что присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта (пункт 2 данной статьи)

При этом в силу пункта 8 статьи 37 Федерального закона N 14-ФЗ решение о реорганизации общества должно быть принято всеми его участниками единогласно.

Вместе с тем Башанов А.Н. не принимал участие в общем собрании участников ООО "Грин-Коаст" 22.06.2009 с повесткой дня о реорганизации последнего в форме присоединения к нему ООО "Ост".

В связи с изложенным коллегия считает, что решение участников ООО "Грин-Коаст" о его реорганизации, оформленное протоколами от 22.06.2009, не имеет юридической силы как принятое в отсутствие кворума.

На основании изложенного, требования истца о признании недействительными решений участников ООО "Грин-Коаст", оформленных протоколом общего собрания N 2 от 22.06.2009, подлежат удовлетворению.

Кроме того, при слиянии, присоединяющееся общество прекращается как юридическое лицо, что требует решения правовой судьбы прав его участников на принадлежащие им доли в уставном капитале присоединяющегося лица при утверждении договора о присоединении.

Как всякий гражданско-правовой договор, договор о присоединении считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение - ст. 432 ГК РФ.

Договор о присоединении от 25.12.2009 не содержит сведений о том, что Башанов А.Н. приобрел статус участника вновь возникшего в результате реорганизации ООО "Грин-Коаст" общества в качестве участника присоединяемого ООО "Ост"; не содержит сведений о том, как произошло перераспределение долей ликвидированного путем присоединения к ООО "Грин-Коаст" общества "Ост" с учетом положений статьи 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Апелляционная коллегия отклоняет ссылку ответчика на пункт 4.2. договора о присоединении. Положения данного пункта определяют правовую судьбу долей в уставном капитале, принадлежащих обществам, но не долей в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащих его участникам.

Поскольку представленный в материалы дела договор о присоединении от 25.12.2009 не содержит сведений о достижении участниками обоих обществ договоренностей о порядке приобретения (обмена) участниками присоединяемого общества долей в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение, о распределении долей в уставном капитале реорганизованного общества, данный договор не может быть признан заключенным.

Незаключенный договор правовых последствий не несет.

В силу части 2 статьи 15 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц.

Пунктом 3 статьи 17 данного Федерального закона при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, решение о реорганизации юридического лица, договор о присоединении и передаточный акт.

В соответствии со статьей 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" отказ в государственной регистрации допускается в том числе в случае непредставления определенных указанным Законом необходимых для государственной регистрации документов.

Следовательно, решение МИФНС России N 5 по Сахалинской области от 10.02.2010 о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост", как принятое на основании не имеющего юридической силы решения ООО "Грин-Коаст" от 22.06.2009 и незаключенного договора присоединения, не соответствует закону.

Нарушение прав и законных интересов Башанова А.Н. оспариваемым решением налогового органа подтверждается тем, что как следует из материалов дела и пояснений сторон, Башанов А.Н. как участник ООО "Ост" в ходе присоединения указанного общества к ООО "Грин-Коаст" вовсе утратил принадлежащий ему объект прав - долю в уставном капитале ООО "Ост".

Коллегия отклоняет как неподтвержденные материалами дела доводы общества и третьих лиц о том, что при подаче заявления от 21.09.2009 воля истца была направлена на выход из реорганизованного общества "Грин-Коаст" с учетом доли в уставном капитале ООО "Ост", поскольку заявление о выходе из состава участников ООО "Грин-Коаст" было подано Башановым А.Н. в сентябре 2009 года, в то время как ликвидация ООО "Ост" ввиду присоединения к ООО "Грин-Коаст" была произведена в феврале 2010 года.

При таких обстоятельствах подлежат удовлетворению требования Башанова А.Н. о признании недействительным решения МИФНС России N 5 по Сахалинской области от 10.02.2010 о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост".

Для целей восстановления нарушенных прав и законных интересов истца апелляционная коллегия обязывает МИФНС России N 5 по Сахалинской области внести соответствующие изменения в Единый государственный реестр юридических лиц, направленные на восстановление в нем сведений об ООО "Ост" как действующем юридическом лице.

Поскольку апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела судом первой инстанции, решение суда подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта об удовлетворении исковых требований.

Для целей распределения судебных расходов апелляционный суд учитывает, что истцом оплачена государственная пошлина при подаче иска в сумме 4000 руб. (л.д. 16 т.1), апелляционной жалобы - 2000 руб. (л.д.20 т.1), кассационной жалобы - 2000 руб. (л.д.105 т.1), внесена оплата за экспертизу в сумме 6000 руб. (л.д.18 т.2), всего 14000руб..

Судебные расходы распределяются между сторонами на основании положения ст. 110 АПК РФ.

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 18.02.2011 по делу N А59-1357/2010 отменить.

Признать недействительными решения общего собрания участников ООО "Грин-Коаст", оформленные протоколом общего собрания N 2 от 22.06.2009.

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России N 5 по Сахалинской области от 10.02.2010 о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности общества с ограниченной ответственностью "Ост" (ОГРН 1026500522718).

Обязать Межрайонную ИФНС России N 5 по Сахалинской области внести соответствующие изменения в Единый государственный реестр юридических лиц, направленные на восстановление в нем сведений об обществе с ограниченной ответственностью "Ост" (ОГРН 1026500522718) как о действующем предприятии.

Арбитражному суду Сахалинской области выдать исполнительный лист.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью ООО "Грин-Коаст" в пользу Башанова Анатолия Николаевича, 10.01.1962 года рождения, проживающего по адресу: Сахалинская область, г.Южно-Сахалинск, пл. р-он Хомутово, ул.Дежнева, д.14 судебные расходы по уплате государственной пошлины при подаче иска, апелляционной и кассационной жалоб, оплате экспертизы в сумме 7000 (семь тысяч) рублей.

Арбитражному суду Сахалинской области выдать исполнительный лист.

Взыскать с Межрайонной ИФНС России N 5 по Сахалинской области в пользу Башанова Анатолия Николаевича, 10.01.1962 года рождения, проживающего по адресу: Сахалинская область, г.Южно-Сахалинск, пл. р-он Хомутово, ул.Дежнева, д.14 судебные расходы по уплате государственной пошлины при подаче иска, апелляционной и кассационной жалоб, оплате экспертизы в сумме 7000 (семь тысяч) рублей.

Арбитражному суду Сахалинской области выдать исполнительный лист.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

Г. М. Грачёв А. В. Пяткова