Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 июля 2012 г. N 09АП-15685/12

г. Москва

04 июля 2012 г.

Дело N А40-73619/11-4-362Б

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июля 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Н.В. Дегтяревой,

Судей: П.А. Порывкина, О.Б. Чепик,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ОА. Сборниковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего ЗАО "СК Строймонтаж" Большакова Е.А. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16 апреля 2012 г.., по делу N А40-73619/11-4-362Б, вынесенное судьей Назарцом С.И., по заявлению Привалова А.В. о признании ЗАО"СК Строймонтаж" (ОГРН 1027700325960, 121059, Москва г, Брянская ул, 5) несостоятельным (банкротом) требование Компании Megastora Invest Limited.

При участии в судебном заседании:

от ОАО "АКБ России": Дадаян А.Л. по доверенности от 26.01.2012 г.., Определение АС г.Москвы от 11.11.2011 г.. по делу N А40-73619/11-4-362Б

от ЗАО"СК Строймонтаж": Стародубцев А.В. по доверенности N 151от 21.12.2011 г..

от временного управляющего ЗАО "СК Строймонтаж" Большакова Е.А.: Дадюнов А.В. по доверенности от 26.01.2012 г.. (до перерыва).

от Компании Megastora Invest Limited: Шмидт И.А. по доверенности от 09.02.2012 г..

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27 октября 2011 г. в отношении ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Большаков Е.А.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 217 от 19.11.2011 г.

В Арбитражный суд города Москвы 19.12.2011 поступило заявление кредитора Компании Megastora Invest Limited ("МЕГАСТОРА ИНВЕСТ ЛИМИТЕД", Белиз) б/н от 16.12.2011 г. о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ", с учетом уменьшения суммы требования, принятого арбитражным судом протокольным определением в порядке ст. 49 АПК РФ, 175 176 641,10 руб., из которых 58 517 360,00 руб. - номинальная стоимость облигаций; 116 659 011,10 руб. - накопленный купонный доход.

Определением суда от 16.04.2012 требование Компании Megastora Invest Limited ("МЕГАСТОРА ИНВЕСТ ЛИМИТЕД", Белиз) к должнику ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" признано обоснованным. В реестр требований кредиторов должника включено требование Компании Megastora Invest Limited ("МЕГАСТОРА ИНВЕСТ ЛИМИТЕД", Белиз): в третью очередь в размере 175 176 641 руб. 10 коп. - основной долг.

Временный управляющий ЗАО "СК Строймонтаж" Большаков Е.А., не согласившись с определением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, в удовлетворении заявления отказать в полном объеме.

Представитель временного управляющего должника, в судебное заседание явился, доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель ОАО "АКБ России" в судебное заседание явился, доводы апелляционной жалобы временного управляющего должника поддержал в полном объеме. Считает определение суда незаконным и необоснованным.

Представитель ЗАО "СК Строймонтаж" в судебное заседание явился, с доводами апелляционной жалобы не согласен.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Из материалов дела следует, что требование кредитора в размере 175 176 641,10 руб. образовалось в результате неисполнения эмитентом ООО "Миракс Групп" обязательств по оплате номинальной стоимости документарных неконвертируемых процентных облигаций на предъявителя и выплате купонного дохода по облигационному займу серии 04, решение о выпуске которого зарегистрировано ФСФР РФ 20.08.2009 г. за N 4-04-36074-R. Одним из лиц, представивших обеспечение (поручительство за эмитента) по данному выпуску облигаций, является должник ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ". Кредитор является владельцем 332 485 шт. облигаций.

Приобретение кредитором ценных бумаг подтверждается договором купли-продажи ценных бумаг N 01-О/11 от 20.10.2011 г. между ООО "Европа Траст" "Д. У." "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "ФОНД Федерация" (продавец) и Компанией Megastora Invest Limited ("МЕГАСТОРА ИНВЕСТ ЛИМИТЕД", Белиз). В силу п. 2.5. договора передача ценных бумаг от продавца к покупателю осуществляется после исполнения покупателем обязательств по уплате общей стоимости ценных бумаг (т. 1 л.д. 9-13).

Согласно ст. 28 Федерального Закона "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

Согласно выписке о состоянии счета депо депонента Megastora Invest Limited ("МЕГАСТОРА ИНВЕСТ ЛИМИТЕД") у депозитария ОАО АКБ "Балтика" по состоянию на 06.02.2012 г., кредитор является владельцем 332 485 штук облигаций ООО "МГ групп" выпуска 04, номер гос. регистрации N 4-04-36074-R (т. 1 л.д. 23).

Доказательством прав владения облигациями продавца ООО "Европа Траст" "Д. У." "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "ФОНД Федерация" (до него - ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" "Д. У." "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "ФОНД Федерация") являются выписки о движении ценных бумаг по счету депо за период с 25.09.2009 г. по 17.09.2011 г. у депозитария ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" (т. 2 л.д. 76-77).

С учетом имеющихся доказательств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что переход права собственности на облигации от одного лица к другому и наличие у кредитора Компании Megastora Invest Limited ("МЕГАСТОРА ИНВЕСТ ЛИМИТЕД", Белиз) права владения 332 485 штук облигаций ООО "МГ групп" выпуска 04, в том числе и в сроки выплаты накопленного купонного дохода за купонные периоды, подтвержден.

Сведений о предъявлении ООО "Европа Траст" "Д. У." "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "ФОНД Федерация" требования о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ", эмитента либо иного поручителя задолженности по данным облигациям лицами, участвующими в деле, в материалы дела не представлено.

Подпунктом 3.1. пункта 12.2. Решения о выпуске (Оферта о заключении договора поручительства для целей обеспечения выпуска облигаций) установлено, что если эмитент не исполнил или ненадлежащим образом исполнил обязательства эмитента в порядке и в сроки, установленные эмиссионными документами, владелец вправе в течение срока, установленного в п. 3.5. Оферты (в течение 3 лет с даты начала размещения облигаций) предъявить письменное требование непосредственно к любому из поручителей или солидарно ко всем поручителям, начиная с даты, следующей за датой неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом своих обязательств.

Отсутствие кредитора в представленных временным управляющим должника в суд апелляционной инстанции списках владельцев держателей облигаций от 13.03.2012 не может являться допустимым доказательством, поскольку в соответствии с частью 8 ст. 75 АПК РФ письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии, однако ни оригинал, ни надлежащим образом заверенная копия списка временным управляющим в материалы дела не представлена.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Стороны согласно статьям 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от "16" апреля 2012 г., по делу N А40-73619/11-4-362Б оставить без изменения, апелляционную жалобу временного управляющего ЗАО "СК Строймонтаж" Большакова Е.А. - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

О.Б. Чепик П.А. Порывкин