Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2012 г. N 15АП-7034/12

город Ростов-на-Дону

06 июля 2012 г.

дело N А32-38645/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 июля 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Авдониной О.Г.,

судей Галова В.В., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Яковлевой А.В.,

при участии:

от заявителя: представителя Добрынина Ю.А. по доверенности от 24.11.2011, представителя Свечникова С.Е. по доверенности от 23.11.2011 N 8,

от заинтересованного лица: представителя Кушу С.В. по доверенности от 13.01.2012 N 18-12-МА-06/70,

от третьих лиц:

от Залесской Т.П.: представителя Сарапулова О.Н. по доверенности от 20.03.2010,

от Димоева А.В.: представителя Бартоша Ю.Е. по доверенности от 09.12.2011,

от ООО "Реестр-РН": представителя Бархатова Ю.В. по доверенности от 01.02.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Залесской Татьяны Павловны, Димоева Алексея Васильевича и Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20 апреля 2012 года по делу N А32-38645/2011

по заявлению закрытого акционерного общества "Санаторий "Кубань"

к заинтересованному лицу Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе

при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "Реестр-РН", Залесской Татьяны Павловны, Димоева Алексея Васильевича

о признании приказа об отказе в государственной регистрации отчёта об итогах дополнительного выпуска акций недействительным и об обязании зарегистрировать отчёт,

принятое в составе судьи Мазуренко М.А.,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Санаторий "Кубань" (далее - ЗАО "Санаторий "Кубань", акционерное общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе (далее - ФСФР, федеральная служба) о признании недействительным приказа N 18-11-302 от 18.10.2011 об отказе в государственной регистрации отчёта об итогах дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО "Санаторий "Кубань" государственный регистрационный номер 1-02-56224-Р-ОО1D от 11.08.2011 и об обязании зарегистрировать отчёт об итогах дополнительного выпуска указанных акций.

Заявленные требования мотивированы следующим. Из оспариваемого приказа следует, что отказ в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг мотивирован ФСФР тем, что акционеры ЗАО "Санаторий "Кубань" Залесская Т.П. и Димоев А.В. фактически были лишены своего права на приобретение дополнительно размещаемых акций. Акционеры обратились в акционерное общество с заявлениями о заключении договоров купли-продажи дополнительно размещаемых акций в 15 час. 15 мин. 28.09.2001. Однако в этот день договоры заключены не были, а обществом в адрес акционеров были направлены телеграммы о необходимости акционерам явиться для заключения договоров, в то время как срок размещения акций истекал в 17 час. 00 мин. 28.09.2011. Вместе с тем, указанные акционеры не обращались в ЗАО "Санаторий "Кубань" с заявлениями о заключении договоров купли-продажи ценных бумаг, в связи с чем, выше указанный довод ФСФР является необоснованным. Направление акционерным обществом телеграмм в адрес Залесской Т.П. и Димоева А.В. не имеет какого-либо правопорождающего значения, так как размещение ценных бумаг происходило в порядке, ранее определённом в уведомлении о размещении акций. Действующее законодательство не предполагает обязанности эмитенту рассылать подобные телеграммы акционерам, указанные действия были совершены ЗАО "Санаторий "Кубань" только с целью дополнительного информирования акционеров о принадлежащих им правах.

ФСФР могло проверять только полноту сведений, содержащихся в документах, представляемых эмитентом на регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг. ЗАО "Санаторий "Кубань" не были допущены нарушения, которые в силу положений Федерального закона Российской Федерации N 39-ФЗ от 22.04.1996 "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ), а также приказа Федеральной службы по финансовым рынкам N 07-4/пз-н от 25.01.2007 "Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" (далее - Стандарты эмиссии) могли являться основанием для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска акций или для объявления данного выпуска несостоявшимся либо недействительным. Оспариваемый приказ нарушает права заявителя, так как лишает его возможности привлекать дополнительные активы посредством дополнительного размещения ценных бумаг.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.01.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Залесская Т.П. и Димоев А.В.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 20.04.2012 заявленные требования удовлетворены в полном объёме. Приказ Регионального отделения ФСФР в Прикубанском регионе от 18.10.2011 N 18-11-302 признан судом недействительным, как несоответствующий пункту 2.6.9 Стандартов эмиссии. На Региональное отделение ФСФР в Прикубанском регионе возложена обязанность зарегистрировать отчет об итогах дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО "Санаторий "Кубань", государственный регистрационный номер от 11.08.2011. С ФСФР в пользу ЗАО "Санаторий "Кубань" взыскано 2 000 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины по заявлению.

Судебный акт мотивирован тем, что приказом от 10.10.2011 N 18-11-295 федеральная служба приостановила эмиссию ценных бумаг ЗАО "Санаторий "Кубань", однако общество в установленный срок представило полный пакет документов, указанный в уведомлении о приостановлении эмиссии ценных бумаг, необходимый для возобновления регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций. Суд пришёл к выводу о том, что акционерное общество устранило недостатки, препятствовавшие проведению государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, в связи с чем, у федеральной службы отсутствовали основания для отказа в проведении регистрационных действий.

Суд указал, что при вынесении оспариваемого приказа ФСФР не учла, что Залесская Т.П. и Димоев А.В. в установленном порядке были уведомлены о порядке осуществления дополнительной эмиссии акций. По смыслу пунктов 8.3 и 8.6 решения о дополнительном выпуске необходимым условием для заключения договора купли-продажи акций и направления соответствующего передаточного распоряжения обществом регистратору является оплата стоимости акций лицом, намеревающимся их приобрести. В материалах дела отсутствуют доказательства, достоверно подтверждающие то обстоятельство, что Залесская Т.П. и Димоев А.В. произвели оплату размещаемых акций, в связи с чем, у ЗАО "Санаторий "Кубань" отсутствовали основания для заключения договоров купли-продажи акций и для направления регистратору соответствующих передаточных распоряжений. Подача Залесской Т.П. и Димоевым А.В. заявлений о намерении приобрести акции в последний день их размещения (28.09.2011) и непосредственно размещение акций являются разными действиями, в связи с чем, подача заявлений на приобретение размещаемых ценных бумаг не является частью сделки, направленной на отчуждение ценных бумаг первым владельцам в ходе их размещения.

Суд также указал, что из буквального толкования подпункта "а" пункта 2.6.9 Стандартов эмиссии следует, что решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг может быть принято регистрирующим органом при наличии не одного, а нескольких нарушений условий размещения ценных бумаг, поскольку слово "требований" употреблено законодателем во множественном числе. В рассматриваемом случае федеральная служба отказала в государственной регистрации отчета об итогах выпуска при наличии одного условия размещения, что противоречит пункту 2.6.9 Стандартов эмиссии.

Суд отметил, что Димоев А.В. и Залессая Т.П. могут реализовать право на защиту своих интересов при проведении обществом эмиссии акций в порядке искового производства.

С принятым судебным актом не согласились ФСФР, Залесская Т.П. и Димоев А.В., в порядке, определённом положениями главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратились с апелляционными жалобами, в которых просили решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении требований ЗАО "Санаторий "Кубань" отказать.

Доводы апелляционных жалоб Залесской Т.П. и Димоева А.В. сводятся к следующему:

- суд безосновательно указал на то, что необходимым условием для заключения договора купли-продажи акций и направления соответствующего передаточного распоряжения обществом регистратору является оплата стоимости акций лицом, намеревающимся их приобрести. Из зарегистрированного решения о выпуске ценных бумаг следует, что заключение гражданско-правового договора не обусловлено предварительной оплатой ценных бумаг, достаточным является наличие воли акционеров на приобретение акций;

- уведомление о начале размещения акций Залесская Т.П. не получала, вместо него в конверте находилась ранее запрашиваемая доверенность, что обсуждалось в ходе судебного заседания и отражено в аудио записи заседания от 13.04.2012 г.., но не чистый лист, как на то указал суд;

- довод ЗАО "Санаторий "Кубань" о том, что Залесская Т.П. и Димоев А.В. не обращались к нему с заявлениями о приобретении акций, является необоснованным, так как с соответствующими заявлениями акционеры неоднократно обращались к директору общества в течении дня 28.09.2011. 29.09.2011 акционеры получили телеграммы ЗАО "Санаторий "Кубань", в которых они приглашались для заключения договоров купли-продажи дополнительно размещаемых ценных бумаг. Однако по прибытию в акционерное общество, охраной они не были допущены к директору;

- факт оплаты дополнительно размещаемых ценных бумаг, на которые могли претендовать Залесская Т.П. и Димоев А.В., подтверждается представленными в материалы дела справками Анапского ОСЕ N 1804 N 11-10/1426 от 10.05.2012 и N 1804 N11-10/1427 от 10.05.2012. 28.09.2011 и повторно 29.09.2011 ЗАО "Санаторий "Кубань" производило возврат денежных средств, неоднократно уплачиваемых за акции дополнительного выпуска Димоевым А.В. и Залесской Т.П., как ошибочно оплаченных в отсутствие договора на приобретение акций, что является грубым нарушением прав акционеров;

- ЗАО "Санаторий "Кубань" грубым образом нарушило порядок размещения дополнительно выпускаемых ценных бумаг, в связи с чем, ФСФР обоснованно приняло оспариваемый приказ.

Доводы апелляционной жалобы ФСФР сводятся к следующему:

- суд не учёл, что при издании приказа от 10.10.2011 N 18-11-295/пз-н о приостановлении эмиссии дополнительных акций ФСФР указала акционерному обществу на необходимость представить пояснения о причинах неразмещения ценных бумаг по заявлениям Залесской Т.П. и Димоева А.В. Во исполнение указаний ФСФР ЗАО "Санаторий "Кубань" были представлены пояснения, из которых следует, что Залесская Т.П. и Димоев А.В. 28.09.2011 обратились в акционерное общество с заявлениями о приобретении дополнительно размещаемых акций 28.09.2011, однако до 24 час. 00 мин. не явились для заключения соответствующих договоров купли-продажи и не оплатили приобретаемые акции. Вместе с тем, ФСФР полагает, что права Залесской Т.П. и Димоева А.В. на приобретение дополнительно размещаемых акций были нарушены, так как уведомления о готовности заключить соответствующие договоры были направлены обществом посредством телеграмм в адрес акционеров в 16 час. 59 мин. и в 17 час. 04 мин. 28.09.2011, тогда как размещение ценных бумаг оканчивалось в 17 час. 00 мин. этого дня. Кроме того, заключение договоров купли-продажи акций не было обусловлено предварительной оплатой ценных бумаг. В связи с тем, что ЗАО "Санаторий "Кубань" были нарушены положения пункта 2.6.9 Стандартов эмиссии, ФСФР было отказано в государственной регистрации отчёта об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг;

- суд не учёл, что ФСФР отказало в государственной регистрации отчёта об итогах дополнительного выпуска акций не в результате не устранения ЗАО "Санаторий "Кубань" недостатков, указанных в уведомлении о приостановлении государственной регистрации, а в результате нарушения обществом порядка размещения ценных бумаг, выразившегося в лишении Залесской Т.П. и Димоева А.В. права на приобретение указанных акций в период их размещения;

- суд безосновательно пришёл к выводу о том, что ФСФР утверждалось о том, что ЗАО "Санаторий "Кубань" уведомил Залесскую Т.П. и Димоева А.В. о возможности приобретения акций в последний день их размещения;

- суд первой инстанции безосновательно указал на то, что необходимым условием для заключения договора купли-продажи акций и направления соответствующего передаточного распоряжения обществом регистратору является оплата стоимости акций лицом, намеревающимся их приобрести. Указанный вывод суда первой инстанции не соответствует зарегистрированному решению о дополнительном выпуске ценных бумаг ЗАО "Санаторий Кубань", где пунктом 8.6 закреплено условие оплаты посредством перечисления денежных средств на указанный в договоре расчетный счет общества или внесением денежных средств в кассу общества;

- определение судом факта зачисления или не зачисления денежных средств на расчетный счет акционерного общества не может служить основанием для признания отсутствия у ЗАО "Санаторий "Кубань" возможности заключения договора купли-продажи акций, ввиду закрепления зарегистрированным решением о дополнительном выпуске ценных бумаг эмитента иного условия оплаты ценных бумаг, а именно - перечислением денежных средств.

В отзыве на апелляционную жалобу и дополнениях к нему ЗАО "Санаторий Кубань" указало, что акционерным обществом был предоставлен полный комплект документов, необходимый для государственной регистрации дополнительного выпуска акций. Не реализация Залесской Т.П. и Димоевым А.В. своего права на приобретение ценных бумаг не могло являться основанием для признания выпуска акций недействительным и для вынесения ФСФР оспариваемого приказа. В материалах дела отсутствуют доказательства того, что Залесская Т.П. и Димоев А.В. оплатили дополнительно размещаемые акции в соответствии с условиями их выпуска. 28.09.2011 Залесская Т.П. обращалась в ЗАО "Санаторий Кубань" с требованием заключить договор купли-продажи акций в количестве большем, чем приходилось на неё.

В судебном заседании представители ФСФР, Залесской Т.П. и Димоева А.В. поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, просили решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении заявленных ЗАО "Санаторий "Кубань" требований отказать.

Представители ЗАО "Санаторий "Кубань" с доводами апелляционных жалоб не согласились по основаниям, изложенным в представленных отзывах и дополнительных письменных пояснениях, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель ООО "Реестр-РН" поддержал правовую позицию ЗАО "Санаторий "Кубань".

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 26.06.2012 объявлялся перерыв до 03.07.2012. После перерыва рассмотрение апелляционных жалоб было продолжено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, советом директоров ЗАО "Санаторий "Кубань" 14.06.2011 было принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров с включением в его повестку дня вопроса об увеличении уставного капитала акционерного общества путём дополнительного выпуска 222 160 обыкновенных бездокументарных именных акций номинальной стоимостью 100 руб. за одну акцию. Советом директоров общему собранию акционеров рекомендован порядок и сроки размещения дополнительного выпуска ценных бумаг (т. 2 л.д. 57-61).

04.07.2011 внеочередным общим собранием акционеров было принято решение об увеличении уставного капитала ЗАО "Санаторий "Кубань" путём эмиссии дополнительных обыкновенных акций общества в количестве 222 160 штук номинальной стоимостью 100 руб. за одну акции. Постановлено размещать дополнительно выпускаемые акции закрытой подпиской среди всех акционеров с предоставлением акционерам возможности приобретения целого числа размещаемых дополнительных акций, пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных именных акций общества. Акции подлежали размещению среди акционеров, включённых в список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров, в повестку дня которого входил вопрос об увеличении уставного капитала. Началом размещения дополнительных акций был определён 5-ый день со дня государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Срок размещения составлял 45 дней. Договоры на приобретение дополнительных акций подлежали заключению в течение срока размещения по месту нахождения исполнительного органа общества. Акции подлежали оплате денежными средствами в течение срока размещения, посредством перечисления денежных средств на указанный в договоре расчётный счёт общества или внесением денежных средств в кассу общества (т. 2 л.д. 73-75).

08.07.2011 советом директоров ЗАО "Санаторий "Кубань" принято решение об утверждении решения общего собрания акционеров о выпуске дополнительных акций (т. 2 л.д. 83-84).

11.08.2011 ФСФР издан приказ и осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО "Санаторий "Кубань", размещаемых путём закрытой подписки в количестве 222 160 штук. Дополнительному выпуску присвоен государственный регистрационный номер 1-02-56224-Р-001D. Порядок и сроки размещения акций соответствуют порядку, определённому общим собранием акционеров ЗАО "Санаторий "Кубань" (т. 2 л.д. 24-29).

29.09.2011 генеральным директором ЗАО "Санаторий "Кубань" издан приказ об утверждении отчёта об итогах выпуска ценных бумаг акционерного общества, в соответствии с которым за период с 07.09.2011 по 28.09.2011 было размещено 124 303 дополнительно выпущенных обыкновенных акций общества (т. 1 л.д. 51-60).

Согласно представленным в материалы дела передаточным распоряжениям дополнительно выпущенные акции были размещены между следующими лицами: Стремеусов К.С. - 50 000 акций, Стремеусов А.С. - 50 000 акций, Стремеусов С.Г. - 24 200 акций, Тимохина Н.В. - 5 акций, Клименко В.И. - 25 акций, Голованова А.В. - 3 акции, Комарова Г.В. - 10 акций, Клименко В.И. - 15 акций, Легенчук Т.Г. - 40 акций, Килиджан Р.А. - 5 акций (т. 2 л.д. 39-48).

В этот же день ЗАО "Санаторий "Кубань" обратилось в ФСФР с заявлением о государственной регистрации отчёта об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг.

10.10.2011 ФСФР издан приказ N 18-11-295/пз-н о приостановлении эмиссии акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО "Санаторий "Кубань". Регистрирующий орган указал на следующие недостатки, выявленные в представленных документах:

1) заявление на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг не соответствовало приложению 7 к Стандартам эмиссии, а именно, в заявлении не был указан исходящий номер, а также неверно указано наименование регистрирующего органа;

2) отчет об итогах выпуска ценных бумаг не соответствовал приложению 8 к Стандартам эмиссии, а именно, в п. 11 отчета об итогах выпуска ценных бумаг было неверно указано основание, в силу которого лица являются заинтересованными в сделках.

Для возобновления эмиссии ценных бумаг эмитенту необходимо было в срок до 10.11.2011 года представить в РО ФСФР России в ПР отчет об устранении допущенных нарушений и все исправленные и дополнительные документы (в том числе на электронном носителе).

Дополнительно в уведомлении о приостановлении эмиссии было указано, что в РО ФСФР России в ПР поступили обращения акционеров эмитента Димоева А.В. (вх. N N 18-11-183/ж от 28.09.2011, 18-11-185/ж от 29.09.2011, 18-11-191/ж от 03.10.2011 и 18-11-192/ж от 03.10.2011) и Залесской Т.П (вх. N 18-11-186/ж от 29.09.2011) о несоблюдении эмитентом условий эмиссии в части предоставления указанным акционерам возможности приобретения ценных бумаг дополнительного выпуска пропорционально количеству принадлежащих им акций, а именно - в отказе заключать с указанными акционерами договоры купли-продажи ценных бумаг в период их размещения. Указанными акционерами предоставлены копии заявлений о приобретении ценных бумаг с отметками, содержащими входящий номер акционерного общества. Неразмещение ценных бумаг дополнительного выпуска указанным акционерам подтверждается представленной эмитентом справкой об оплате ценных бумаг, размещенных путем подписки.

Для возобновления эмиссии эмитенту необходимо было представить в РО ФСФР России в ПР пояснения о причинах неразмещения ценных бумаг указанным акционерам, а также следующие документы:

перечень акционеров общества по данным реестра акционеров общества по состоянию на 26.09.2011 с указанием количества акций, принадлежавших каждому акционеру, а также протокол об итогах голосования по каждому из вопросов повестки дня;

копию протокола общего собрания акционеров эмитента, на котором было принято решение об избрании нового состава совета директоров, указанного в пункт 13 отчета об итогах выпуска ценных бумаг;

копии реестров почтовых отправлений, подтверждающих уведомление акционеров Димоева А.В. и Залесской Т.П. о возможности приобретения ими ценных бумаг дополнительного выпуска, а также копии уведомлений о вручении заказных писем указанным акционерам либо копии документов, содержащих отметки органа связи о причинах невручения уведомлений.

13.10.2011 в адрес РО ФСФР России в ПР поступил отчет ЗАО "Санаторий "Кубань" об исполнении уведомления о приостановлении эмиссии, где по вопросу неразмещения ценных бумаг акционерам Димоеву А.В. и Залесской Т.П. акционерное общество сообщило следующее:

"28.09.2011 в 15 часов 15 минут в общество обратились акционер Залесская Т.П. и акционер Димоев А.В. (в лице представителя по доверенности Димоева В.А.). Указанные лица выразили желание приобрести размещаемые ценные бумаги и оставили идентичные заявления "о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в соответствии с пунктом 3 статьи 41 Федерального закона Российской Федерации N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" (вх. N 958 и N 959 от 28.09.2011).

28.09.2011 в 16 часов 25 минут в общество повторно прибыл представитель акционера Димоева А.В. Указанное лицо оставило заявление "О внесении изменений в заявление о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в соответствии с п. 3 ст. 41 ФЗ "Об акционерных обществах" (вх. N 962 от 28.09.2011).

ЗАО "Санаторий "Кубань" незамедлительно направило телеграммы в адрес акционеров Димоева А.В. и Залесской Т.П. с приглашением прибыть для заключения договоров купли продажи ценных бумаг. Однако до 24 час. 00 мин. 28.09.2011 - последнего дня размещения ценных бумаг ни Димоев А.В., ни Залесская Т.П. по месту нахождения общества не прибыли.

Считаем необходимым обратить внимание на то, что в заявлениях указано, что акционеры общества "гарантируют оплату" ценных бумаг, а приложением к заявлениям указаны документы "об оплате акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции", согласно которым на расчетный счет общества внесены 8 миллионов рублей Димоевым В.А. и 1 миллион 335 тысяч рублей Залесской Т.П. Следует отметить, что данные суммы не соответствуют суммам, подлежащим оплате за указанное в заявлениях количество акций, а количество акций указанное в заявлении Залесской Т.П. превышает подлежащее размещению количество.

Согласно выписке по состоянию на 18 час. 27 мин. 28.09.2011 со счета, открытого в Анапском ОСБ, указанные денежные средства на расчетном счете отсутствовали.

Денежные средства, поступившие на расчетный счет предприятия после окончания рабочего дня, согласно выписке полученной 29.09.2011, были возвращены Димоеву В.А. и Залесской Т.П. в виду отсутствия каких-либо отношений с указанными лицами" (т. 2 л.д. 107-120).

Приказом руководителя РО ФСФР России в ПР от 18.10.2011 N 18-11-302/пз-н ЗАО "Санаторий "Кубань" отказано в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО "Санаторий "Кубань" (государственный регистрационный номер 1-02-56224-P-001D от 11.08.2011), дополнительный выпуск акций признан несостоявшимся и его государственная регистрация аннулирована.

В качестве основания для издания данного приказа ФСФР указала на нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, а именно, допущение нарушений условия размещения ценных бумаг, предусмотренные зарегистрированным решением о выпуске ценных бумаг (т. 1 л.д. 24-27).

Полагая, что приказ ФСФР не соответствует нормам действующего законодательства и нарушает права ЗАО "Санаторий "Кубань", последнее в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обратилось в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Из приведённых норм права следует, что обязательным условием для признания решения органа государственной власти незаконными является установление судом совокупности двух обстоятельств: несоответствие решения закону или иному нормативному правовому акту и нарушение решением органа государственной власти прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 28 Закона N 208-ФЗ уставный капитал общества может быть увеличен путем размещения дополнительных акций.

В отношении закрытых акционерных обществ пунктом 3 статьи 7 Закона N 208-ФЗ устанавливается императивное правило, согласно которому общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Порядок осуществления процедуры выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг акционерных обществ регламентируется положениями Закона N 39-ФЗ и разработанными на его основе Стандартами эмиссии.

Согласно положениям постановления Правительства Российской Федерации N 717 от 29.08.2011 "О некоторых вопросах государственного регулирования в сфере финансового рынка Российской Федерации" Федеральная служба по финансовым рынкам осуществляет следующие полномочия в установленной сфере деятельности:

- на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации принимает нормативные правовые акты, устанавливающие стандарты эмиссии ценных бумаг, проспектов ценных бумаг эмитентов, в том числе иностранных эмитентов, осуществляющих эмиссию ценных бумаг на территории Российской Федерации, и порядок государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (за исключением государственных и муниципальных ценных бумаг, а также облигаций Центрального банка Российской Федерации);

- регистрирует выпуски (дополнительные выпуски) эмиссионных ценных бумаг и отчеты об итогах выпуска ценных бумаг, а также проспекты ценных бумаг (за исключением государственных и муниципальных ценных бумаг, а также облигаций Центрального банка Российской Федерации)

- приостанавливает эмиссию ценных бумаг, признает выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся.

Таким образом, в компетенцию ФСФР и её территориальных органов непосредственно входит обязанность по осуществлению контроля за соблюдением эмитентами порядка эмиссии ценных бумаг на любой из её этапов, регламентированного нормами действующего законодательства.

Применительно к рассматриваемому спору ЗАО "Санаторий "Кубань" оспаривает законность приказа ФСФР N 18-11-302/ пз-н от 18.10.2011 об отказе в государственной регистрации отчёта об итогах дополнительного выпуска обыкновенных акций общества (государственный регистрационный номер 1-02-56224-P-001D от 11.08.2011), вынесенного на завершающей стадии процедуры эмиссии ценных бумаг.

Данный приказ мотивирован тем, что ЗАО "Санаторий "Кубань" были нарушены условия размещения ценных бумаг, предусмотренные зарегистрированным решением о выпуске ценных бумаг (пункт 2.6.9 Стандартов эмиссии). Нарушение условий размещения акций ФСФР усматривает в фактическом отказе ЗАО "Санаторий "Кубань" заключить договоры купли-продажи ценных бумаг с Залесской Т.П. и Димоевым А.В., которые обратились с соответствующими заявками в течение срока размещения дополнительно выпускаемых акций.

Согласно пункту 2.5.2 Стандартов эмиссии размещение ценных бумаг осуществляется в течение срока, указанного (определенного в соответствии с порядком, установленным) в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, который не может превышать одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Размещение ценных бумаг осуществляется в порядке и на условиях, установленных зарегистрированным решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.

Как следует из материалов дела, порядок и сроки размещения дополнительных акций ЗАО "Санаторий "Кубань" были установлены решением общего собрания акционеров от 04.07.2011, решением совета директоров общества от 08.07.2011 и приказом ФСФР от 11.08.2011.

Согласно указанным документам дополнительно выпускаемые акции полежали размещению закрытой подпиской среди всех акционеров с предоставлением акционерам возможности приобретения целого числа размещаемых дополнительных акций, пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных именных акций общества. Акции подлежали размещению среди акционеров, включённых в список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров, в повестку дня которого входил вопрос об увеличении уставного капитала.

Началом размещения дополнительных акций был определён 5-ый день со дня государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Срок размещения составлял 45 дней.

Как указывалось ранее, дополнительный выпуск акций прошёл государственную регистрацию 11.08.2011. Следовательно, пятым днём со дня государственной регистрации выпуска ценных бумаг являлось 15.08.2011, с указанного времени дополнительные акции подлежали размещению. Учитывая, что срок размещения акций составлял 45 дней, то последним днём размещения ценных бумаг, включая первый день размещения акций 15.08.2011, являлось 28.09.2011.

Как следует из материалов дела, и что не отрицается ЗАО "Санаторий "Кубань", 28.09.2011 в 15 час. 15 мин. Димоев А.В., действующий в лице своего представителя Димоева В.А., и Залесская Т.П. обратились в акционерное общество с заявлениями о приобретении 79 978 штук и 13 330 штук соответственно дополнительно размещаемых акций (т. 1 л.д. 86, 88, 111).

При обращении с указанным заявлением представитель Димоева А.В. предоставил нотариально удостоверенную доверенность от 22.12.2010, в которой содержалось указание на наличие у него права представлять интересы доверителя как акционера ЗАО "Санаторий "Кубань" и реализовывать все права, предоставленные в соответствии с Законом N 208-ФЗ и уставом акционерного общества, в том числе право расписываться за представляемого во всех документах, необходимых для выполнения данного поручения, а также платёжную квитанцию, согласно которой на расчётный счёт ЗАО "Санаторий "Кубань" было перечислено 8 000 000 руб. в оплату приобретения акций (т. 1 л.д. 75, т. 3 л.д. 42). Залесская Т.П. предоставила платёжную квитанцию, подтверждающую факт перечисления на расчётный счёт акционерного общества 1 335 000 руб. для целей оплаты приобретаемых акций (т. 1 л.д. 112).

Согласно решению о дополнительном выпуске ценных бумаг договоры на приобретение дополнительных акций подлежали заключению в течение срока размещения по месту нахождения исполнительного органа общества. Акции подлежали оплате денежными средствами в течение срока размещения, посредством перечисления денежных средств на указанный в договоре расчётный счёт общества или внесением денежных средств в кассу общества.

Из приведенных положений следует, что акционерное общество при поступлении к нему соответствующего заявления акционера, было обязано обеспечить все условия, необходимые для беспрепятственного заключения договоров купли-продажи ценных бумаг до истечения срока размещения ценных бумаг. Акционерное общество могло отказать в заключении договоров купли-продажи ценных бумаг лишь по основаниям, установленным действующим законодательством, при этом акционеры общества должны были быть своевременно уведомлены о данном обстоятельстве.

ЗАО "Санаторий "Кубань" указанной обязанности не исполнило, злоупотребляя своими правами, акционерное общество в момент непосредственного обращения представителя Димоева А.В. и Залесской Т.П. не заключило договоры купли-продажи акций, не уведомило лиц об ином конкретном времени, когда такие договоры могут быть заключены. Одновременно с этим, акционерное общество не представило акционерам мотивированных отказов в заключении договоров.

Последним днём размещения акций являлось 28.09.2011, и договоры купли-продажи дополнительных акций могли быть заключены до 17 час. 00 мин. указанного дня. Однако, ЗАО "Санаторий "Кубань" направило телеграммы о необходимости акционерам явиться 28.09.2011 для заключения соответствующих договоров только в 16 час. 59 мин. в адрес Залесской Т.П. (то есть за 1 минуту до закрытия размещения акций) и в 17 час. 04 мин. в адрес Димоева А.В. (то есть после закрытия размещения акций) (т. 1 л.д. 24).

Довод ЗАО "Санаторий "Кубань" о том, что данное обстоятельство не имеет никакого значения для правильного разрешения спора, так как посредством направления телеграмм общество в очередной адрес сообщило акционерам о наличии у них права на приобретение дополнительно размещаемых ценных бумаг, судом отклоняется. Суд полагает, что в дополнительном сообщении акционерам о наличии у них указанного права не имелось необходимости, так как в любом случае акционеры с учётом закрытия размещения ценных бумаг не смогли бы реализовать своего права. Суд считает, что данные действия ЗАО "Санаторий "Кубань" были вызваны тем обстоятельством, что в момент непосредственного обращения Залесской Т.П. и представителя Димоева А.В. общество не предложило им заключить соответствующие договоры купли-продажи ценных бумаг, не сообщило иное конкретное время, в которое договоры могли быть заключены, в связи с чем, указанными действиями общество попыталось создать видимость соблюдения прав акционеров на приобретения ими дополнительных акций.

В результате указанных неправомерных действий ЗАО "Санаторий "Кубань" акционеры были лишены возможности заключения договоров купли-продажи ценных бумаг в течение срока их размещения.

Доводы ЗАО "Санаторий "Кубань" о том, что Залесская Т.П. и Димоев А.В. не обращались в акционерное общество с заявлениями о приобретении дополнительно размещаемых акций, подлежат отклонению по следующим основаниям.

Из содержания заявления о приобретении акций вх. N 959 от 28.09.2011 следует, что Залесская Т.П. лично обратилась в ЗАО "Санаторий "Кубань" с указанным заявлением, при этом ею была представлена копия паспорта. Допущение акционером в заявлении технической описки в указании своего отчества не может рассматриваться как обстоятельство, свидетельствующее о необращении Залесской Т.П. с требованием о заключении с ней договора купли-продажи ценных бумаг (т. 1 л.д. 111-113). ЗАО "Санаторий "Кубань" имело реальную возможность заключить с Залесской Т.П. договор купли-продажи акций в момент её обращения, в том числе, путём установления её личности посредством представленного паспорта.

Довод ЗАО "Санаторий "Кубань" о том, что представитель Димоева А.В. не имел надлежащим образом оформленную доверенность, необходимую для заключения договора купли-продажи ценных бумаг, является необоснованным.

Как указывалось ранее, при обращении в ЗАО "Санаторий "Кубань" с заявлением о приобретении дополнительно размещаемых акций представителем Димоева А.В. была представлена нотариально удостоверенная доверенность на имя Димоева Валерия Алексеевича (т. 2 л.д. 10). При указании номера паспорта представителя была допущена техническая ошибка, а именно: номер паспорта ошибочно был указан как "938444", вместо "934444".

Вместе с тем, действующее законодательство не содержит норм, согласно которым допущение технической опечатки в одном реквизите паспорта представителя влекло бы недействительность доверенности.

Утверждая о недействительности доверенности, выданной Димоевым А.В., ЗАО "Санаторий "Кубань" в отзыве на апелляционную жалобу от 25.06.2012 ссылается на положения статьи 57 Закона N 208-ФЗ, а также на вступившие в законную силу решение Прикубанского районного суда г. Краснодара от 29.12.2011 и постановление Краснодарского краевого суда от 20.02.2012.

Абзац 3 пункта 1 статьи 57 Закона N 208-ФЗ содержит требования к доверенности, выдаваемой представителю на участие в общем собрании акционеров, а не на заключение договора купли-продажи ценных бумаг, в связи с чем, данные требования не подлежат распространению на спорные правоотношения. Кроме того, данная доверенность для физического лица должна содержать - имя, данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ).

В доверенности, выданной Димоевым А.В., ошибочно указан только номер паспорта представителя, в то время как серия паспорта представителя, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ соответствуют данным паспорта Димоева В.А. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что представитель акционера также мог участвовать в ходе проведения общих собраний акционеров ЗАО "Санаторий "Кубань", предъявляя спорную доверенность.

В материалах дела отсутствуют сведения о том, что при вынесении решения Прикубанского районного суда г. Краснодара от 29.12.2011 и постановления Краснодарского краевого суда от 20.02.2012 рассматривался вопрос о действительности доверенности, выданной Димоевым А.В. Указанные судебные акты были вынесены в рамках рассмотрения дела о привлечении генерального директора ЗАО "Санаторий "Кубань" Стремоусова С.Г. к административной ответственности.

Напротив, решением Анапского городского суда Краснодарского края от 18.01.2012 по делу N 2-467/2012 было установлено, что несоответствие в номере паспорта Димоева В.А. является технической ошибкой, которая не влечёт недействительности доверенности от 22.12.2009 и выданной в порядке передоверия доверенности от 05.10.2011 (т. 2 л.д. 3-6).

В последующем, техническая ошибка, допущенная в указанной доверенности, была исправлена (т. 2 л.д. 11).

Суд апелляционной инстанции отмечает, что при обращении Залесской Т.П. и представителя Димоева А.В. с заявлениями о приобретении дополнительных акций от 28.09.2011 ЗАО "Санаторий "Кубань" не сообщило указанным лицам о том, что оно не может установить наличие у них полномочий на приобретение ценных бумаг. При объяснении причин незаключения договоров купли-продажи ценных бумаг в своём отчёте N 1855 от 12.10.2011 акционерное общество также не сообщило ФСФР о данном обстоятельстве (т. 1 л.д. 108-109).

Данный довод, не основанный на нормах действующего законодательства и на фактических обстоятельствах дела, ЗАО "Санаторий "Кубань" был заявлен только непосредственно в ходе рассмотрения его заявления в арбитражном суде, что свидетельствует о попытке акционерного общества найти формальные основания для обоснования своего неправомерного поведения, выразившегося в незаключении соответствующих договоров купли-продажи ценных бумаг с Залесской Т.П. и Димоевым А.В.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что ни Закон N 39-ФЗ, ни Стандарты эмиссии не содержат в себе норм, устанавливающих требования, предъявляемые к заявлениям о приобретении акционерами дополнительно размещаемых акций.

В связи с этим, указание ЗАО "Санаторий "Кубань" на то, что заявления Залесской Т.П. и Димоева А.В. содержали в себе требования о приобретении того количества акций, которое не могло быть им передано, подлежит отклонению. Вопрос о том, какое конкретно количество акций может быть приобретено конкретным акционером в соответствии с условиями решения о дополнительном выпуске ценных бумаг, подлежал разрешению в момент заключения договора купли-продажи акций.

Суд апелляционной инстанции также признаёт необоснованным довод ЗАО "Санаторий "Кубань" о том, что Залесской Т.П. и Димоевым А.В. не было соблюдено условие об оплате дополнительно размещаемых акций.

Из буквально толкования условий решения о дополнительном выпуске акций ЗАО "Санаторий "Кубань" следует, что оплата акций должна была быть осуществлена хотя и в период срока размещения ценных бумаг, но после заключения соответствующего договора купли-продажи акций. Действующее законодательство также не содержат норм, запрещающих акционерам производить авансовые платежи в счёт оплаты акций до заключения договоров купли-продажи ценных бумаг.

Обязанность акционера по оплате акций считалась исполненной в момент внесения денежных средств в кассу общества либо в момент перечисления денежных средств на расчётный счёт ЗАО "Санаторий "Кубань" (т. 2 л.д. 27), а не в момент поступления денежных средств на расчётный счёт предприятия, как на то безосновательно ссылается акционерное общество.

Как следует из материала дела, на момент размещения дополнительных акций ЗАО "Санаторий "Кубань" Залесской Т.П. принадлежало 269 обыкновенных именных акций общества, а Димоеву А.В. - 2 000 акций. Учитывая, что акционеры в ходе дополнительного выпуска могли приобретать ценные бумаги в количестве целого числа размещаемых дополнительных акций пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных именных акций общества, Залесская Т.П. могла приобрести 10 759 дополнительно размещаемых акций, а Димоев А.В. - 80 000 акций. Следовательно, Залесская Т.П. в счёт оплаты приобретаемых акций должна была перечислить на расчётный счёт ЗАО "Санаторий "Кубань" 1 075 900 руб., а Димоев А.В. - 8 000 000 руб.

В материалы дела представлены платёжные квитанции N 57 и N 83 от 28.09.2011, согласно которым Димоев А.В. и Залесская Т.П. перечислили денежные средства в размере 8 000 000 руб. и 1 335 000 руб. соответственно на расчётный счёт ЗАО "Санаторий "Кубань" для оплаты дополнительно размещаемых акций (т. 3 л.д. 42, т. 4 л.д. 116-121). Указанные платёжные документы были приложены к заявлениям акционеров о приобретении ценных бумаг, которые они подали ЗАО "Санаторий "Кубань" в 15 час. 15 мин. 28.09.2011. Таким образом, на момент обращения Залесской Т.П. и Димоева А.В. в ЗАО "Санаторий "Кубань" с требованием о заключении договоров купли-продажи дополнительно размещаемых ценных бумаг, ими полностью были соблюдены все условия, установленные решением о дополнительном выпуске акций для приобретения дополнительно размещаемых акций. ЗАО "Санаторий "Кубань" имело реальную возможность установить факт перечисления денежных средств на его расчётный счёт за приобретаемые акции путём сопоставления сведений платёжных квитанций со сведениями своего расчётного счёта. Доказательства наличия препятствий, не позволявших ЗАО "Санаторий "Кубань" заключить с акционерами договоры купли-продажи дополнительно размещаемых акций в момент их обращения в общество, в материалах дела отсутствуют.

Как указывалось ранее, обязанность акционеров по оплате акций считалась исполненной именно с момента перечисления денежных средств на расчётный счёт ЗАО "Санаторий "Кубань". Однако, даже если предположить, что указанная обязанность подлежала признанию исполненной с момента зачисления денежных средств на расчётный счёт предприятия, как на это безосновательно ссылается акционерное общество, то Залесскую Т.П. и Димоева А.В. нельзя рассматривать как покупателей ценных бумаг, просрочивших платёж, по следующим обстоятельствам.

Первоначально денежные средства в размере 8 000 000 руб. и 1 335 000 руб. по платёжным квитанциям N 57 и N 83 были приняты от Димоева А.В. и Залесской Т.П. Анапским отделением N 1804 Юго-Западного банка Сбербанка России в 11 час. 40 мин. и в 11 час. 30 мин. соответственно, и зачислены на расчётный счёт ЗАО "Санаторий "Кубань" 28.09.2011 в 14 час. 33 мин., что подтверждается письмами Сбербанка России N 11-10/1426 и N 11-10/1427 от 10.05.2012 (т. 3 л.д. 76-78, т. 4 л.д. 16-18, 29 - 31, 64, 116-121).

Вместе с тем, по распоряжению ЗАО "Санаторий "Кубань" указанные денежные средства были сторнированы банком с расчётного счёта предприятия в этот же день в 17 час. 52 мин. (т. 4 л.д. 65).

В связи с возвратом ЗАО "Санаторий "Кубань" денежных средств, Залесская Т.П. и Димоев А.В. по платёжным поручениям N 33148800 и N 33149817 от 28.09.2011 повторно перечислили денежные средства в выше указанных суммах на расчётный счёт акционерного общества, указав в качестве основания платежа приобретение акций (денежные средства поступили на счета предприятия в 19 час. 36 мин. и в 19 час. 37 мин. - т. 4 л.д. 80-81, 111-115).

В письме N 1754 от 29.09.2011, адресованном управляющему ОСБ России N 1804, ЗАО "Санаторий "Кубань" указало, что 28.09.2011 в связи с незаконным поступлением от Залесской Т.П. и Димоева А.В. денежных средств в размере 1 335 000 руб. по платёжной квитанции N 83 и в размере 8 000 000 руб. по платёжной квитанции N 57, указанные денежные средства были сторнированы. 28.09.2011 в 19 час. 36 мин. и в 19 час. 37 мин. от указанных лиц на расчётный счёт ЗАО "Санаторий "Кубань" были повторно необоснованно зачислены указанные денежные средства. В связи с этим, акционерное общество просило повторно сторнировать денежные средства (т. 4 л.д. 27, 65).

По платёжным поручениям N 85 и N 86 от 29.09.2011 ЗАО "Санаторий "Кубань" возвратило Димоеву А.В. и Залесской Т.П. поступившие от них денежные средства в счёт оплаты дополнительно размещаемых акций, как ошибочно и незаконно перечисленные (т. 4 л.д. 82-83).

Таким образом, в период размещения дополнительно выпущенных акций (как указывалось ранее, размещение ценных бумаг заканчивалось в 17 час. 00 мин. 28.09.2011) денежные средства, перечисленные Залесской Т.П. и Димоевым А.В., поступали на расчётный счёт акционерного общества до закрытия размещения дополнительно выпускаемых акций.

Сторнирование ЗАО "Санаторий "Кубань" указанных денежных средств являлось необоснованным, так как внесение акционерами предварительной оплаты (авансирование) за приобретаемые ценные бумаги не противоречило решению о размещении акций. Неправомерные действия ЗАО "Санаторий "Кубань" по возврату денежных средств, а также приведение необоснованных доводов в суде о том, что денежные средства не поступали на расчётный счёт общества до закрытия размещения акций, свидетельствуют о нежелании акционерного общества заключать соответствующие договоры купли-продажи акций с Залесской Т.П. и Димоевым А.В., что безусловно свидетельствует о нарушении ЗАО "Санаторий "Кубань" условий размещения, предусмотренных зарегистрированным решением о дополнительном выпуске ценных бумаг.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ЗАО "Санаторий "Кубань" ссылалось на то, что денежные средства от Залесской Т.П. и Димоева А.В. на расчётный счёт общества до закрытия размещения дополнительных акций не поступали. Однако после получения судом апелляционной инстанции доказательств, опровергающих данный довод акционерного общества, в том числе выписки ОСБ России по банковскому счёту ЗАО "Санаторий "Кубань" за 28.09.2011 (т. 4 л.д. 122), акционерное общество привело довод о том, что акционерами денежные средства были зачислены на иной банковский счёт предприятия.

Данный довод суд апелляционной инстанции отклоняет. В решении о дополнительном выпуске ценных бумаг отсутствовали сведения о реквизитах банковского счёта акционерного общества, на который подлежали зачислению денежные средства за размещение дополнительно выпускаемых акций. В материалах дела отсутствуют доказательства того, что при обращении Залесской Т.П. и Димоева А.В. в акционерное общество 28.09.2011 им были предоставлены сведения об указанном банковском счёте. Более того, ЗАО "Санаторий "Кубань" не представило доказательств того, что от иных акционеров, приобретших дополнительно размещаемые акции, денежные средства поступали на иной банковский счёт, нежели на тот счёт, на который денежные средства были перечислены Залесской Т.П. и Димоевым А.В. В любом случае, при перечислении указанных денежных средств акционерами было указано назначение платежа, в связи с чем, ЗАО "Санаторий "Кубань" беспрепятственно могло выяснить, для каких целей акционерами осуществлялся перевод денежных средств.

Как указывалось ранее, при обращении с заявлениями о приобретении акций Залесская Т.П. и Димоев А.В. надлежащим образом выразили свою волю на заключение соответствующих договоров купли-продажи ценных бумаг. При условии, что согласно решению о дополнительном выпуске ценных бумаг оплате акций предшествовало заключение договоров купли-продажи ценных бумаг, необеспечение ЗАО "Санаторий "Кубань" возможности акционерам своевременно заключить данные договоры не может ставиться последним в вину по перечислению денежных средств на иной банковский счёт акционерного общества.

ЗАО "Санаторий "Кубань" был приведён довод о том, что согласно пункту 2.4.13 Стандартов эмиссии регистрирующий орган несет ответственность только за полноту сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, но не за их достоверность, в связи с чем, ФСФР была обязана осуществить государственную регистрацию отчёта о выпуске дополнительно размещаемых акций.

Данный довод акционерного общества основан на неверном понимании норм действующего законодательства. ФСФР не наделяется компетенцией по проверке обоснованности и достоверности решений органов управления эмитента (решений общих собраний акционеров, совета директоров и т.д.). Вместе с тем, ФСФР в силу выше приведённых норм права проверяет соответствие содержания данных документов требованиям законодательства, регламентирующего эмиссию ценных бумаг, и непосредственно осуществляет контроль за соблюдением законодательства при осуществлении каждой из процедур эмиссии ценных бумаг, в том числе процедуры их размещения.

Согласно пунктам 1.5, 1.6, 1.8 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утверждённого постановлением Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг N 45 от 31.12.1997, эмиссия ценных бумаг может быть приостановлена, а выпуск ценных бумаг признан несостоявшимся на любом этапе процедуры эмиссии ценных бумаг до даты регистрации отчета об итогах выпуска этих ценных бумаг.

До принятия решения о признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся, в целях проведения проверки эмитента или защиты прав владельцев ценных бумаг, должно быть осуществлено приостановление эмиссии ценных бумаг, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Положением.

Регистрирующие органы вправе осуществлять приостановление эмиссии и признание выпусков ценных бумаг несостоявшимися, а также производить аннулирование выпусков ценных бумаг эмитентов, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которых отнесена Перечнем регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг на территории Российской Федерации, к полномочиям этих регистрирующих органов, если иное не установлено федеральными законами и правовыми актами Российской Федерации, нормативными актами Федеральной комиссии и настоящим Положением.

Поступление жалоб Залесской Т.П. и Димоева А.В. на нарушение их субъективных прав как акционеров ЗАО "Санаторий "Кубань" при размещении дополнительного выпуска акций общества, в том числе, явилось основанием для издания ФСФР приказа N 18-11-295/пз-н о приостановлении эмиссии акций ЗАО "Санаторий "Кубань" (государственный регистрационный номер 1-02-56224-P-001D от 11.08.2011).

По итогам проверки доводов жалоб акционеров ФСФР обоснованно пришла к выводу о том, что ЗАО "Санаторий "Кубань" были нарушены условия размещения, предусмотренные зарегистрированным решением о дополнительном выпуске ценных бумаг, что выразилось в необоснованном незаключении акционерным обществом договоров купли-продажи дополнительно размещаемых акций с Залесской Т.П. и Димоевым А.В. Данные нарушения являлись неустранимыми, так как на момент приостановления эмиссии ценных бумаг срок размещения акций истёк, и заключение выше указанных договоров с акционерами являлось невозможным.

Согласно пункту 2 статьи 26 Закона N 39-ФЗ выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг может быть признан несостоявшимся по решению регистрирующего органа.

Основаниями для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся, в том числе, являются:

- нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

- отказ регистрирующего органа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 2.6.9 Стандартов эмиссии решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг принимается регистрирующим органом при наличии любого из оснований, перечисленного в данном пункте стандартов.

Указание суда первой инстанции на то, что решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг может быть принято регистрирующим органом при наличии не одного, а нескольких нарушений условий размещения ценных бумаг, поскольку слово "требований" употреблено законодателем во множественном числе, основано на неправильном толковании норм материального права.

В том числе, данное решение подлежит принятию регистрирующим органом в случае нарушения эмитентом условий размещения, предусмотренных зарегистрированным решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.

Учитывая, что ФСФР, в силу выше приведённых обстоятельств дела, обоснованно пришла к выводу о несоблюдении ЗАО "Санаторий "Кубань" условий размещения акций, предусмотренных зарегистрированным решением о дополнительном выпуске ценных бумаг, оспариваемый приказ регистрирующего органа соответствует нормам действующего законодательства, что исключает возможность удовлетворения требований, заявленных ЗАО "Санаторий "Кубань".

Помимо нарушения порядка размещения ценных бумаг, выразившегося в необоснованном незаключении ЗАО "Санаторий "Кубань" с Залесской Т.П. и Димоевым А.В. соответствующих договоров купли-продажи дополнительно размещаемых акций, акционерное общество грубо нарушило решение о дополнительном выпуске ценных бумаг, разместив часть акций среди лиц, не являвшихся акционерами ЗАО "Санаторий "Кубань".

Как указывалось выше, решением о дополнительном выпуске ценных бумаг предусматривалось, что дополнительно выпускаемые акции подлежали размещению закрытой подпиской среди всех акционеров общества, включённых в список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров, в повестку дня которого включён вопрос об увеличении уставного капитала (т. 2 л.д. 24-28). Данное положение в полной мере соответствовало императивной норме пункта 3 статьи 7 Закона N 208-ФЗ, согласно которой закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Как следует из материалов дела, на дату 14.06.2011 (на дату составления списка лиц, имевших право на участие во внеочередном общем собрании акционеров от 04.07.2011, в повестку дня которого был включён вопрос об увеличении уставного капитала) акционерами ЗАО "Санаторий "Кубань", в том числе, являлись Стремеусов К.С. и Стремеусов А.С., каждому из которых принадлежало по 1 250 акций (т. 4 л.д. 125-132).

На основании передаточных распоряжений от 27.09.2011, выданных ЗАО "Санаторий "Кубань", на лицевые счета Стремеусова К.С. и Стремеусова А.С. было зачислено по 50 000 дополнительно размещаемых акций (т. 2 л.д. 39-40).

Вместе с тем, до приобретения дополнительно размещаемых акций Стремеусов К.С. и Стремеусов А.С. 04.08.2011 произвели отчуждение всех принадлежавших им акций ЗАО "Санаторий "Кубань" путём их внесения в уставный капитал ООО "Вояж" (списание акций с лицевых счетов физических лиц и зачисление их на счёт ООО "Вояж" осуществлено реестродержателем 04.08.2011 на основании передаточных распоряжений N КР-СВР-11/00776 и N КР-СВР-11/00777 от 03.08.2011 - т. 4 л.д. 136-137).

Согласно статье 29 Закон N 39-ФЗ право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги в реестре - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Таким образом, с 04.08.2011 Стремеусов К.С. и Стремеусов А.С. утратили статус акционеров ЗАО "Санаторий "Кубань", в связи с чем, не имели права на приобретение дополнительно размещаемых акций общества и на заключение соответствующих договоров 27.09.2011. В связи с этим, ЗАО "Санаторий "Кубань" в нарушение положений норм Закона N 39-ФЗ, Стандартов эмиссии и условий решения о дополнительном выпуске ценных бумаг, безосновательно выдала передаточные распоряжения, на основании которых 28.09.2011 на лицевые счета Стремеусова К.С. и Стремеусова А.С. было зачислено по 50 000 дополнительно размещаемых акций.

Пунктом 2 статьи 209 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливается, что собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц.

Отчуждая акции ЗАО "Санаторий "Кубань" путём их внесения в уставный капитал ООО "Вояж", Стремеусов К.С. и Стремеусов А.С. не могли не знать о том, что в результате совершения данных сделок их статус как акционеров ЗАО "Санаторий "Кубань" будет прекращён. Стремеусов К.С. и Стремеусов А.С. также не могли не знать, что правом на приобретение дополнительных акций ЗАО "Санаторий "Кубань", размещаемых закрытой подпиской, обладали только те лица, которые на момент заключения соответствующего договора купли-продажи дополнительно размещаемых акций обладали обязательной совокупностью следующих признаков: лицо должно было являться акционером ЗАО "Санаторий "Кубань" и данный статус должен был возникнуть у лица до 14.06.2011 (до даты составления списка лиц, имевших право на участие во внеочередном общем собрании акционеров от 04.07.2011, в повестку дня которого был включён вопрос об увеличении уставного капитала).

Внеся акции ЗАО "Санаторий "Кубань" в уставный капитал ООО "Вояж", Стремеусов К.С. и Стремеусов А.С. по своему усмотрению распорядились своим правом на принадлежавшие им ценные бумаги, одновременно добровольно прекратив своё право на приобретение дополнительно размещаемых акций общества. Довод ЗАО "Санаторий "Кубань", что такое толкование норм действующего законодательства нарушает субъективные права Стремеусов К.С. и Стремеусов А.С., является необоснованным и подлежит отклонению.

Принятие 26.09.2011 общим собранием акционеров ЗАО "Санаторий "Кубань" решения об одобрении сделок по продаже дополнительно размещаемых акций общества Стремеусову К.С. и Стремеусову А.С. не может свидетельствовать о законности данных сделок (т. 2 л.д. 103-107), так как они не соответствовали императивным требованиям пункта 3 статьи 7 Закона N 208-ФЗ о размещении дополнительно размещаемых акций закрытого акционерного общества только между его акционерами.

Хотя в оспариваемом приказе ФСФР не указывала на нарушение ЗАО "Санаторий "Кубань" установленного порядка размещения ценных бумаг в виде отчуждения дополнительно размещаемых акций лицам, не обладавшим статусом акционеров общества - Стремеусову К.С. и Стремеусову А.С., данное обстоятельство безусловно свидетельствует о несоблюдении ЗАО "Санаторий "Кубань" норм действующего законодательства, регламентирующего дополнительную эмиссию ценных бумаг закрытыми акционерными обществами.

Суд первой инстанции не дал должной правовой оценки фактическим обстоятельствам дела, что привело к принятию по делу незаконного решения. В связи с этим, оспариваемое решение суда подлежит отмене с принятием по делу нового решения, которым в удовлетворении заявленных требований ЗАО "Санаторий "Кубань" надлежит отказать в полном объёме.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по делу суд апелляционной инстанции относит на ЗАО "Санаторий "Кубань".

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20 апреля 2012 года по делу N А32-38645/2011 отменить.

Закрытому акционерному обществу "Санаторий "Кубань" (ОГРН 1022300525433, ИНН 2301012074) в удовлетворении заявленных требований отказать.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Санаторий "Кубань" (ОГРН 1022300525433, ИНН 2301012074) в пользу Залесской Татьяны Павловны и Димоева Алексея Васильевича по 100 руб. каждому расходов по уплате государственной пошлины по апелляционным жалобам.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Санаторий "Кубань" (ОГРН 1022300525433, ИНН 2301012074) в доход федерального бюджета 1 000 руб. государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе.

Закрытому акционерному обществу "Санаторий "Кубань" (ОГРН 1022300525433, ИНН 2301012074) возвратить из федерального бюджета 2 000 руб. излишне уплаченной государственной пошлины по заявлению.

Залесской Татьяне Павловне и Димоеву Алексею Васильевичу возвратить из федерального бюджета по 1 900 руб. каждому излишне уплаченной государственной пошлины по апелляционным жалобам.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

О.Г. Авдонина

Судьи

В.В. Галов Н.Н. Мисник