Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2012 г. N 04АП-2600/12

г. Чита

19 июля 2012 г.

Дело N А58-1323/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июля 2012 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Куклина О.А., Паньковой Н.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бушуевым С.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Сахатранснефтегаз" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 19 апреля 2012 года по делу N А58-1323/2011 по иску открытого акционерного общества "Якутская топливно-энергетическая компания" (ОГРН 1021401062187 ИНН 1435032049, адрес 678214, Республика Саха /Якутия/, Вилюйский улус, пгт. Кысыл-Сыр, ул. Ленина, 4 ) к открытому акционерному обществу "Сахатранснефтегаз" (ОГРН 1031402073097 ИНН 1435142972, адрес 677000, Республика Саха /Якутия/, г. Якутск, ул. Кирова, 18 ) о взыскании 1 281 923, 53 руб. (суд первой инстанции: судья Аринчехина А.Ю.)

при участии в судебном заседании:

от истца: представитель по доверенности от 09.01.2012 Топоркова Е.П.

от ответчика: представители по доверенности от 29.02.2012 Миронова Т.М., по доверенности от 21.12.2011 Петрова Н.В.

(личность и полномочия представителей установлены Арбитражным судом Республики Саха (Якутия))

установил:

открытое акционерное общество "Якутская топливно-энергетическая компания" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском, впоследствии уточненным к открытому акционерному обществу "Сахатранснефтегаз" о взыскании по договору оптовой поставки газа от 29.12.2005 N 828/05-хоз (853/21-05), дополнительному соглашению к договору N 95/21-06 основного долга 980 912, 25 руб., процентов 5 701,55 руб. за период с 13.01.2011 по 10.02.2011.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 19 апреля 2012 года исковые требования удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взыскано 332 721 руб. 48 коп., в том числе основного долга 327 019 руб. 93 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами 5 701 руб. 55 коп., а также расходы истца по оплате государственной пошлины 6 701 руб. 54 коп.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в иске отказать. В обоснование жалобы заявитель указывает, что им в ходе судебного разбирательства в качестве доказательства было представлено письмо ФГУП "ВННИМ им Менделеева" от 26.03.2012 г. N 2414-3-328, являющегося разработчиком ГОСТ Р 8.577-2000. Указанное письмо имеет существенное значение для ответчика в качестве обоснования довода о том, что при определении среднемесячной низшей теплоты сгорания (калорийности) стороны должны руководствоваться максимальным количеством произведенных отборов проб газа. Данный довод был изложен ответчиком в пункте 2 дополнения N 3 от 23.03.2012 к отзыву на исковое заявление. Кроме того ответчиком в отзыве от 18.03.2011 N б/н и в дополнении N 3 от 23.03.2012 к отзыву был приведен довод о том, что согласно п.2 Приказа ФСТ России от 23.10.2009 N 261-э/2 "Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО "Якутгазпром" для истца установлена расчетная объемная теплота сгорания 8 500 ккал/куб.м, которая является обязательной для применения и может быть изменена только в случае отклонения фактической объемной теплоты сгорания от расчетной. Однако суд не дал оценки данным доказательствам и не указал их в мотивировочной части решения, тем самым суд нарушил нормы процессуального права, что лишило ответчика возможности обоснования довода о необходимом количестве отбора проб газа и о подлежащем применению расчетной теплоты сгорания по приказу ФСТ РФ, что в свою очередь повлияло на самостоятельное определение судом среднемесячной низшей теплоты сгорания (калорийности) и, как следствие, на определение стоимости газа, то есть размера взысканной задолженности. Кроме того, суд принял протоколы анализа газа, произведенные в один день - 16.12.2010 N N 193-196 и от 16.12.2010 N471/789.10, что является недопустимым.

В судебном заседании, проводимом посредством системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) представители ответчика доводы апелляционной жалобы поддержали.

Представитель истца возразил относительно доводов апелляционной жалобы, указав на законность и обоснованность обжалуемого решения, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 21.12.2005 между открытым акционерным обществом "Якутгазпром" (ныне ОАО "Якутская топливно-энергетическая компания", что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ, далее - поставщик, истец) и открытым акционерным обществом "Сахатранснефтегаз" (далее - покупатель, ответчик) заключен договор оптовой поставки газа N 828/05-хоз (853/21-05), по условиям которого поставщик обязался поставлять, а покупатель получать и оплачивать газ природный.

Согласно пункту 7.1. договор действует с 01 января 2005 года по 31 декабря 2008 года.

Истец в декабре 2010 года поставил ответчику природный газ в количестве 230 510 тыс. н. м3 на сумму 331 851 416 руб. 40 коп.

Для оплаты истец выставил счет-фактуру от 31.12.2010 N 1750 на сумму 331 851 416 руб. 40 коп.

Ответчик платежными поручениями от 14.01.2011 N 168, от 18.01.2011 N 206, от 19.01.2011 N 254, от 19.01.2011 N 243, от 21.01.2011 N 295, от 24.01.2011 N 310, от 25.01.2011 N 348, от 26.01.2011 N 385, от 27.01.2011 N 426, от 27.01.2011 N 442, от 01.02.2011 N 493 произвел частичную оплату суммы 330 868 429 руб. 56 коп.

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате поставленного природного газа послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, исковые требования удовлетворил частично, при этом произвел самостоятельный расчет подлежащей взысканию стоимости, исходя из п. 5.1 договора от 29.12.2005 N 828/05-хоз.

Четвертый арбитражный апелляционный суд считает принятое по делу решение подлежащим отмене, по следующим основаниям.

В данном случае правоотношения сторон возникли из договора энергоснабжения, следовательно, подлежат применению нормы параграфа 6 главы 30 ГК РФ.

К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 18 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

С учетом специфики отношений газоснабжения, необходимости обеспечения сбалансированности экономических интересов между газодобывающими, газораспределительными, газотранспортными организациями и конечными потребителями Правительством Российской Федерации в соответствии с предусмотренными статьей 8 Федерального закона "О газоснабжении в Российской Федерации" полномочиями постановлением N 162 от 05.02.1998 утверждены Правила поставки газа в Российской Федерации.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 ГК РФ).

Между сторонами заключен договор оптовой поставки газа N 828/05-хоз (853/21-05) от 21.12.2005, данный договор является заключенным, так как стороны согласовали все существенные условия данного договора.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Исходя из норм законодательства, цены на газ являются регулируемыми.

Согласно пункту 3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 N 1021, цена на газ для конечного потребителя на границе раздела газораспределительных сетей и сетей конечного потребителя формируется из регулируемых оптовой цены на газ или оптовой цены на газ, определяемой по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней, тарифов на услуги по его транспортировке по газораспределительным сетям, специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, предназначенных для финансирования программ газификации, и платы за снабженческо-сбытовые услуги.

Таким образом, цена за газ для конечного потребителя формируется из:

- регулируемой оптовой цены на газ или оптовой цены на газ, определяемой по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней;

- тарифов на услуги по транспортировке газа;

- специальных надбавок (калорийность);

- платы за снабженческо-сбытовые услуги.

В соответствии с пунктом 12 Правил поставки газа поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

Пунктом 29 Правил поставки газа в Российской Федерации предусмотрено, что цены на газ и тарифы на его транспортировку указываются в соответствующих договорах в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти.

В данном случае из материалов дела усматривается, что спор между сторонами возник по поводу определения калорийности газа в декабре 2010 г.., и как следствие данного факта цены на газ.

Спора по объему поставленного газа в декабре 2010 года не имеется.

Согласно акту поставки - приема природного газа от 31.12.2010 фактическая теплота сгорания газа, поставленного покупателю в декабре 2010 года, составила 8 627, 68 ккал/м3.

Ответчик акт поставки - приема природного газа от 31.12.2010 подписал с разногласиями, а именно, что покупатель принимает фактическую калорийность, равной 8604, 77 ккал/м3 (средняя величина из 11 определений ОАО "Сахатранснефтегаз" и 3 определений ОАО "ЯТЭК").

В соответствии со статьей 23 Федерального закона "О газоснабжении в Российской Федерации" федеральный орган исполнительной власти в области регулирования тарифов утверждает тарифы на услуги организаций - собственников газораспределительных систем по транспортировке газа и порядок их применения. Указанные тарифы могут быть дифференцированы с учетом экономических и социальных условий газоснабжения частей территорий субъектов Российской Федерации.

23.10.2009 Федеральной службой по тарифам Российской Федерации (федеральным органом исполнительной власти) издан приказ N 261-э/2, пунктом 1 которого предусмотрена оптовая цена на газ для ОАО "Якутгазпром" в размере 2042 руб. 40 коп.

В п.2 данного приказа установлено, что данная цена установлена при расчетной теплоты сгорания 8500 ккал/куб.м.

В этом же пункте приведена формула перерасчета оптовой цены на газ (кроме оптовой цены на газ, реализуемый населению) в случае отклонения фактической теплоты сгорания от нормативной.

Данный Приказ принят Федеральной службой по тарифам Российской Федерации в пределах установленной компетенции.

В силу пункта 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Согласно пункту 5.1 договора от 29.12.2005 N 828/05-хоз (853/21-05) покупатель оплачивает за поставленный по договору газ по цене, определенной из, установленных приказами ФСТ РФ, оптовой цены на природный газ и уровня тарифа на транспортировку природного газа по магистральному газопроводу. При отклонении месячной фактической теплоты сгорания от расчетной объемной теплоты сгорания поставщикам производится перерасчет цены (Ц) на фактическую теплоту сгорания по следующей формуле:

Ц факт. = (Ц + Q факт.) / 8500 ккал/м3, где:

Ц факт. - цена фактическая;

Ц - цена;

Q факт. - фактическая теплота сгорания в ккал/м3.

На эту цену насчитывается налог на добавленную стоимость в размере, установленном Правительством РФ, который показывается в расчетном документе отдельной строкой.

С целью определения теплоты сгорания газа природного газа, между сторонами был согласован Технологический регламент, который подписан обеими сторонами и является приложением к договору N 828-05/хоз от 21.12.2005.

Согласно пункту 2.3 Технологического регламента отбор проб оформляется актом с обязательным участием представителей поставщика и покупателя.

Пунктом 3.1 Технологического регламента установлено, что определение низшей теплоты сгорания (теплотворной способности) природного газа производится по действующим методикам (ГОСТ 22667-82, ГОСТ 10062-75).

Значение низшей теплоты сгорания за отчетный месяц определяется как среднее арифметическое всех согласованных определений отчетного месяца (пункт 3.2 Технологического регламента).

Пунктом 2.2 регламента установлено, разовые пробы природного газа отбираются с частотой, согласованной поставщиком и покупателем, но не реже 6 раз в месяц по согласованному графику отбора проб.

Пунктом 2.3 регламента предусмотрено, что отбор проб оформляется с обязательным участием представителей поставщика и покупателя.

Из материалов дела установлено и не оспаривается сторонами, что график отбора проб сторонами согласован на декабрь 2010 г.. не был.

Стороны отобрали совместно три пробы.

Согласованные сторонами акты отбора проб: N 66 от 09.12.2010, N 67 от 22.12.2010, от 13.12.2010 протоколами анализа газа: N 192 от 09.12.2010, N 193 от 13.12.2010, N 194 от 13.12.2010, N 195 от 13.12.2010, N 196 от 13.12.2010.

В одностороннем порядке ответчик отобрал еще 11 проб, из них в судебном заседании истцом приняты: N 430/751.10 от 02.12.2010; 471/799.10 от 16.12.2010; 499/829.10 от 27.12.2010 с протоколами испытаний: N 430/751.10 от 02.12.2010, N 471/799.10 от 16.12.2010, N 197 от 22.12.2010, N 499/829.10 от 27.12.2010.

Вместе с тем суд приходит к выводу, что действия сторон по определения теплоты сгорания газа в спорный период не соответствовали ни техническому регламенту (так как стороны должны были совместно отобрать не менее 6 проб в месяц), ни требованиям ГОСТ Р 8.577 - 2000 "Теплота объемная (энергия) сгорания природного газа. Общие требования к методам определения", из которого следует, что определения теплоты сгорания любым методом проводят не реже одного раза в сутки или в непрерывном режиме.

Таким образом, рассчитанную истцом теплоту сгорания газа нельзя признать достоверной, так как процедура отбора проб (частота, коллегиальность) соблюдена не была. Выборочное принятие в судебном заседании представителем истца нескольких проб отобранных ответчиком и непринятие остальных, противоречит тем условиям договора, которые стороны согласовали в техническом регламенте.

В данном случае у сторон была единственная возможность определить теплоту сгорания гала в декабре 2010 года только по соглашению сторон, так как условия отбора проб были нарушены.

Следовательно, в данном случае судебная коллегия приходит к выводу, что истец не доказал среднюю теплоту сгорания газа в декабре 2010 года в размере 8 627,68 ккал/куб.м.

Также нельзя признать обоснованным по вышеуказанным основаниям и расчет суда первой инстанции по определению усредненной теплоты сгорания газа в размере 8 657, 69 ккал/м3, так как суд принял во внимание помимо совместно отобранных проб, только те пробы, которые согласился принять истец. При таких обстоятельствах нарушается баланс интересов сторон.

Соответственно, судебная коллегия приходит к выводу, что, так как ответчик оплатил объем поставленного газа за декабрь 2010 года исходя из теплоты сгорания 8604, 77 ккал/м3, оснований для удовлетворения исковых требований не имеется.

Учитывая вышеизложенное, решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании п.п.3,4 ч.1 ст. 270 АПК РФ.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ, судебные расходы относятся на истца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 19 апреля 2012 года по делу N А58-1323/2011 отменить, принять новый судебный акт.

В удовлетворении иска отказать.

Возвратить открытому акционерному обществу "Якутская топливно-энергетическая компания" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 087 руб. 73 коп.

Взыскать с открытого акционерного общества "Якутская топливно-энергетическая компания" (ОГРН 1021401062187 ИНН 1435032049, адрес 678214, Республика Саха /Якутия/, Вилюйский улус, пгт. Кысыл-Сыр, ул. Ленина, 4 ) в пользу открытого акционерного общества "Сахатранснефтегаз" (ОГРН 1031402073097 ИНН 1435142972, адрес 677000, Республика Саха /Якутия/, г. Якутск, ул. Кирова, 18 ) в возмещение судебных расходов 2000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

К.Н. Даровских

Судьи

О.А. Куклин Н.М. Панькова